魏永征的博客

黄挽澜 魏永征

在大众传媒发生的名誉权案中，各种“评论官司”是较为独特的一个品种。在90年代初，先后就有作家吴若增、方义华等诉名誉权受侵害案，还曾有两位周姓造船专家因造船理论发生歧见而上了公堂，眼下作家韩少功为评论他的《马桥词典》而起诉的名誉权官司打了将近三年还未审结，最近北京又宣判了一起两位画家因画评而引起的一场官司。

画家李琦，以创作领袖人物和知名人物画像而闻名。1997年初写了一篇题为《擦亮眼睛》的评论发表在《美术》杂志上，“针对有人利用美术作品形式含沙射影地向我国政府发难”的现象提出批评。不久，另一位画家朱维民在《方法》杂志发表《擦亮眼睛之后》，对李的文章进行商榷，认为按照李文的引申,“没有一个画家的作品能经得起作者提供的那种引申方法的考验”，“确实有问题的应该进行批评，但决不应该无限上纲，应该告诉他们错在哪里，应该怎么做”。

李于去年4月 向法院起诉朱和《方法》杂志侵害其名誉权。依据是朱文中一段话：我“不会由于作者画了因经济丑闻而下台的日本前内阁大臣的肖像，而指责作者歌颂外国资产阶级败类，只是觉得他为了几千美金而忘掉自己共产党员身份，心有惋惜而已”。李称，他确曾画过一位日本内阁人物的画像，但不是因经济丑闻下台的前大臣，而是当时在位的日本内阁首相竹下登。那是竹下应邀来华访问，经外交部安排而去画的。竹下被我国领导人称为“中国人民老朋友”，画他有什么错？说我收了几千美金，纯属造谣。

法院经半年多审理，判决侵权成立，作者和杂志社共同承担民事责任，包括赔偿李琦精神损失4000元。

在大众传媒上传播的内容，基本上可以分为事实和意见两大类。评论就是对某一特定事实所发表的意见。任何事物，一旦进入社会公共领域，必定要受到公众的评论。评论的对象，可以是人，即所谓“公众人物”，也可以是事，包括各种与公共利益相关因而受到公众关注的事项，也可以是物，包括各种物质产品和精神产品，后者如文学、艺术、科学作品等。既然是评论，总是带有评论者主观标准与好恶，难免众说纷纭，还会发生争执论战。这些本来都是习以为常的现象。现在“笔墨官司”演变成为名誉权官司，应该如何评判呢？

现行新闻侵权法关于评论引起侵权纠纷的规范只有1998年《解释》关于消费者和新闻媒介评论产品和服务质量的规定，而这条规定的依据则是根据1993年《解答》关于批评文章引起的名誉权纠纷的规定：“文章反映的问题基本真实，没有侮辱他人人格的内容，不应认定为侵害他人名誉权。”据此，评论文章是否构成侵权的界限基本上为两条：一、事实基本真实；二、不侮辱他人。在此范围之内，即使发表的评论有失偏颇、偏激，甚至错误，都不应当承担侵害名誉权的法律责任。这条界限同外国诽谤法中“公正评论”的规则也是吻合的。按照“公正评论”的要求，评论的事项要与社会公共利益有关，评论要依据事实，主观上要出于善意，即不是出于故意贬损他人的人格的目的而口出恶语，等等。所以，诽谤法或新闻侵权法只解决侵权问题，不过问评论的观点问题。所谓“仁者见仁，智者见智”，观点的分歧不应成为是否侵权的标准。即使评论中的观点有片面性甚至后来被证明是错误的，只要是“因事而发”，属于情理之中，就谈不上是对谁的名誉权或人格权的侵犯。相反如果评论的观点倒是正确的，但却有损害当事人的虚假事实陈述或有侮辱性语句，仍然会被认为构成侵权。

本案中李琦的文章是一篇评论。这篇评论依据的是事实，即一些美术作品。文章中事实和意见的区分也是清楚的，作者总是先把画面叙述一番，然后发表他的意见。这种表述方法符合“公正评论”的规则，即在事实的基础上发表意见，读者可以自行根据事实来判断作者的意见，不致把意见混淆为事实，这样即使有关意见有所偏颇，也不会造成对评论对象的不应有伤害。朱维民不同意李琦的意见，撰文予以反驳，这也完全正常。从总体上说，朱文也属于针对一定事实（即李琦的文章）所发表的意见。如果李琦不赞成，还可以撰文反驳。其他人士都可以参加讨论。在这过程中，如果某一方面的意见被证明是错误的，那也同侵害名誉权没有关系。

但是朱文有的地方越出了“公正评论”的界限，就是他离开了评论的对象即作者的文章，而转为评论作者其人，说他画了下台的日本政客，为了美金而忘掉自己是共产党员。要是真有其事，还则罢了。但实际上并不是那么一回事。这样作者就要为自己文章中不符合事实而有损于当事人声誉的内容承担相应的责任。

看来如何把握好评论与侵权之间的这个“度”，很值得研究。我们既不能把文化上、学术上的争议动不动就拉到公堂上去要求法律评判，这不是法律可以解决的；也要注意不要超越正当评论的界限而对他人权益造成非法伤害，这对于自己、对于正常的学术研究都是没有好处的。

刊：《中华新闻报》1999年2月22日

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魏永征

据报道：《福建日报》记者陈则周在《民主与法制画报》发表一篇图片新闻，批评福建省闽侯县青口镇团结村党支部书记林云斌无视森林法规，未经审批，擅自派民工滥伐森林数十亩，希望有关部门严加查处。陈不久后上街理发，竟遭到林云斌等人围攻殴打，还被绑架到镇政府大楼，限制人身自由达4个多小时。《经济日报》等报报道了这一“村支书报复殴打记者”的事件，引起社会关注，当地公安检察机关立案查处。林云斌见势不妙，反守为攻，状告几家报社和记者的有关报道违背事实，侵害了他的名誉权，索赔20万元。法院受理此案后，发现公安检察机关已对他殴打记者一事立案调查，依法裁定中止诉讼。

这位林云斌先生真不简单，可谓文武双全。他派人乱砍树被新闻媒介曝光，他来武的，把记者打了一顿还关了4个小时。于是再度被新闻媒介曝光，还落得被公安机关查处。他见武的不行就来文的，“依法”对报道打记者的新闻媒介提起名誉侵权之诉。他的算盘不可谓不精明：这场“新闻官司”打下来，少说也得一年半载的，打完官司你公安机关再查吧，说不定都把这事忘了呢！20万元不敢想，碰个巧，拿个一万八千的，不也是飞来横财？

现在法院决定把“新闻官司”暂时停下来，让公安机关先查，林先生的如意算盘落空了。这叫做“中止诉讼”，有的官司，由于出现特殊情况，暂时打不下去了，只好停下来，等条件具备时再打。《民事诉讼法》第一百三十六条对这类情况作了规定，其中有一项是“本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”。就是说，林云斌所指控的新闻报道是不是违背事实，他的名誉权是不是遭到了侵害，要等公安机关查下来的结果才能够断定。要是公安机关调查结果，林云斌确实又打人又关人，这当然犯法，给以处罚，“新闻官司”就几乎不用打了。要是公安机关否定了打人关人的事，法院再来追究新闻媒介新闻失实的责任，恢复林云斌先生的名誉并赔偿损失，也还不迟。这不是很合理吗？也许林云斌会说，新闻报道在先，公安查处在后，公安是看了新闻才查处的，为什么不是先查了新闻再让公安查自己呢？这是因果颠倒。此案和彼案之间的先后关系，并不是时间顺序，而是逻辑顺序，首先是查明打人关人有没有，然后才能查明新闻报道对不对，所以说法院的审理要以公安机关的审理为依据，公安机关没有审理完，法院暂时不能审。

这样做，对于新闻媒介以至受理法院都是有利的。有的法官朋友告诉我，他们其实很不愿意接“新闻官司”，因为一般官司就只一个案件，而“新闻官司”其实往往是两个案件。“新闻官司”是确认新闻侵权之诉，要查明新闻是否侵权，就要查明新闻内容同事实是否相符，而为此又必须查明事实的本来面貌及其性质。由于被控侵权的新闻，往往涉及违纪违规违法一类事项，查明这类事实，不又是一件案子吗？而当了被告的新闻媒介和记者为了证明新闻不假，必须提供新闻中涉及事实的真正法律意义上的证据，于是应诉也几乎成了办案。象“林案”那样，“前道工序”交给公安机关了，法官和被告都省了那一份心。等到公安机关查下来，如果并不是新闻说的那么回事，新闻媒介或记者承担侵权责任我看也可以心服口服了。

但是，这样办案虽说完全合法，却是不多。为什么？在更多场合下，象本案中的“公安机关”下手并没有那么快或者也许根本没有看到新闻，以致让“林云斌”（注意：打引号的都是借用）占了先手。当“林云斌”抢先告上法庭之后，“公安机关”还会管吗？多数是不会了。不是说不要“干预司法独立”吗？既然已经进入“审理程序”，那就尊重法院的审判权，审下来再说吧。于是该批评的也不批评了，该查的也不查了，那么一年半载后查明“新闻属实，属于正当的舆论监督”，还会查“林云斌”吗？多数也不会了。连法律也支持你舆论监督，你还要怎样？上海有一家报纸批评一家公司的支部书记在一次面向社会的有奖活动中舞弊，让自己的老婆得了头等奖一架进口彩电，书记说是失实、侵权，官司三年，案经两审，等到最后判明新闻属实，驳回起诉，书记已经退休，那架彩电，再也无人问起了。这就叫做“监督止于官司”。在这种场合下，“新闻官司”简直成了舆论监督的免战牌，这实在是舆论监督的悲哀。

我说过新闻侵权法初具规模，“初”并不等于完善，在支持舆论监督方面，法律还很薄弱。本文“林案”在起诉时，公安机关已在查了，可以中止诉讼。如果还没有查，就会发生“监督止于官司”的情况。现在有朋友援引《宪法》第四十一条“对于公民的申诉、控告或者检举，有关国家机关必须查清事实，负责处理”的规定，提出参照这一精神，法院对官员因职务行为受到新闻批评而提起侵权之诉，应当让“有关国家机关”先查，暂不受理，如果查下来确属“捏造或者歪曲事实进行诬告陷害”，再作处理（《工人日报》1998年12月12日）。这也就是明文规定把“前道工序”交给有关机关来做。这个建议是言之 有据的。如何操作，请有司考虑。

刊：《中华新闻报》1999年2月8日

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　　"本刊（报）发表的所有文章版权（著作权）属本刊（报）所有，未经许可，不得以任何方式转载。"这样的声明我们不时在有些报刊的版权页（栏）上看到。

　　这类声明是违反我国现行《著作权法》的。

　　著作权属于作者。在报刊上发表文章的作者包括外单位的和本单位的。外单位作者把自己文章交给报刊发表，仅仅是同意或者授权报刊使用自己的作品，决不意味着把著作权转让给报刊了。本单位作者的文章有许多属于职务作品，但根据《著作权法》第十六条规定，除另有规定外，著作权还是由作者享有。《著作权法》第十四条规定："编辑作品由编辑人享有著作权，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。编辑作品中可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。"这就是说，报刊社享有的是整张报纸、整本刊物作为编辑作品的著作权，而不能享有其中每件独立作品的著作权。具体说，如果有人把整张报纸、整本刊物拿去翻印牟利，报刊社有权追究其侵权责任。而单篇文章的作者把自己文章另行发表、改编或者作其他用途，首发报刊社无权干涉。相反，如果首发报刊社要把本报刊发表的文章另行汇编成书，倒是要一一征得作者同意，并另行支付报酬，否则就是侵犯了他人的著作权。所以，报刊社宣布本报刊上的文章著作权都归自己享有，等于是宣布别人的财产都归自己所有，是毫无道理的。

　　报刊发表这样的声明，主要是想限制或禁止别的报刊转载本报刊的文章。但这是无济于事的。我国对报刊上发表的作品实行"法定许可"使用制度。《著作权法》第三十二条第二款规定："作品刊登（指在报刊上–引者）后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。"这个规定的出发点是积极的：每家报刊由于发行时间、范围等原因，一次刊登并不能完全满足作品广泛传播的需要，报刊之间相互转载、摘编作品有利于让更多的人了解有关信息。要是作品在某家报刊首次发表后，其它报刊进行转载、摘编都需获得许可，不仅不利于作品的广泛传播，而且操作也十分烦琐，缺乏可行性。所以法定许可有利于满足社会公众对信息共享和对重大社会事项及时知情的需要，体现了社会公益和著作权人的权益之间的平衡。《著作权法》这条规定基本上是与国际著作权原则接轨的。我国于1992年参加的《伯尔尼公约》第十条之二规定："本同盟各成员国的法律得允许通过报刊、广播或对公众有线传播，复制发表在报纸、期刊上的讨论经济、政治或宗教的时事性文章，或具有同样性质的已经广播的作品，但以对这种复制、广播或有线传播并未明确予以保留为限。……"

　　（《公约》只限于"时事性文章"，我国《著作权法》包括报刊上所有作品，范围太大，将来可能会有所修改。）

　　对于作者来说，"法定许可"只是对他的同意使用权作出一定限制，其他权利如署名权、修改权、获得报酬权一律保留，所以"法定许可"只要认真执行，不仅可以扩大作品影响，也可以使作者通过多次转载而获得多笔报酬，应该是有利的。现在转载、转摘中侵犯作者权益的现象并不是"法定许可"造成的，而是没有依照"法定许可"规定办的结果。同时，"法定许可"实际上是以作者默许为条件的。《著作权法》赋予作者否定权，如果作者声明自己作品不许转载转摘，那么就不能实行"法定许可"。按照《著作权法实施条例》规定，作者不同意转载转摘，"应当在报纸、杂志首次刊登该作品时附带声明"。

报刊社不享有作品的著作权，也不享有出版社那样的一定期限内对作品的专有使用权（专有使用权必须以书面合同规定），所以也就无权作出不许转载、转摘的声明。有的作者倒是希望或欢迎其他报刊转载转摘，那么这种声明就会损害了他们的权益。如果其他报刊照样转载转摘，报刊社要凭这个声明来主张权利，那是肯定得不到法律支持的。

这种声明无助提高报刊身价，只会表明编辑部对《著作权法》的无知，所以还是不登为好。

刊《报刊业务探索》1999年2月12日

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关于新闻失实（一）
魏永征

  新闻侵权法，并不是指我国有一部或者将要制定一部名叫《新闻侵权法》的法律，它只是个学术概念，是指有关新闻侵权行为的定义、构成以及调整因新闻侵权行为而发生的社会关系的法律规范的总称。我国新闻侵权法的渊源包括《宪法》、《民法通则》、《刑法》和其他法律的有关规定以及有关司法解释、行政法规规章的一些条款。广义的新闻侵权行为泛指新闻侵害名誉权、隐私权、肖像权、姓名权等诸多人格权的行为，狭义的新闻侵权行为只指新闻侵害名誉权行为，而将隐私权纳入名誉权范围予以保护。我国知名法学家王利明、曹建明等都曾就“新闻侵权法”作过论述。

    本人荣幸地应《新闻实践》主编陈晓薇女士之约，在本刊开设“新闻侵权法漫谈”专栏。既然称为“漫谈”，就不宜过于强调体系化、专业化。我打算基本上采取就案论法的方式，力求通俗生动地把我国现行“新闻侵权法”（主要限于狭义）的方方面面作一介绍。

    介绍“新闻侵权法”从新闻失实开笔，是基于这样一个事实：新闻侵权诉讼在我国还只有十年历史，其中大多数是新闻侵害名誉权案件，而大多数名誉权案是以新闻失实为理由起诉的，在大多数被认定构成侵权的新闻确实也存在严重失实的问题，甚至许多判决书也往往先认定新闻失实才判决新闻侵权。在一般人的心目中，新闻失实几乎成为新闻侵权的同义语。当然这样的情况应予排除：在新闻报道中同特定的人或单位无关的，同对他们的特定价值判断无关的，诸如对自然界和社会现象的描述等失实（这类失实有时也会造成很大的危害），并不会影响谁的名誉或其他权益，不会有什么人起诉，因而人们在谈论新闻失实同侵权的联系时自然不包括这类失实。

    新闻失实与新闻侵权是两个不同性质的概念，有的失实新闻并不构成侵权，有的侵权新闻也并不失实，但是两者又确实存在着十分密切的联系。特别在我国的“新闻侵权法”中，新闻严重失实、基本内容失实被明文规定为新闻侵害名誉权即诽谤的一个构成要件，这是我国名誉权法区别于国际诽谤法的一个重要特点。对此，我们将到以后再来作比较。

    要研究新闻侵权，就要研究新闻失实。新闻必须真实，反对失实的、虚假的新闻，这是新闻学的一项基本原则。但是新闻学的真实和失实，与法律意义上的真实和失实，并不完全是一回事，是存在着一定的差别的。

    在今年全国甲A足球大赛中，大连万达队以2比0战胜广州松日队，裁判陆俊。有家南方报纸登出一条新闻：松日俱乐部一位负责人致电本报，投诉这位裁判在赛前收了大连队20万元现金。报道一出，舆论哗然。中国足协向两俱乐部发出书面质询，松日俱乐部声明此报道与己无关，陆俊则愤而对这家报纸提起名誉侵权之诉，索赔100万元。而这家报纸的一位负责人则作出这样的辩护：“本报对所谓陆俊受贿的传闻没有任何判断和评论，而是坚持客观反映。据向有关记者了解，某俱乐部确实有人向本报提供了这一传闻。”

“只是反映这种性质的传闻，尽管是客观的，也是很不慎重的。故陆俊和万达对此报道有强烈反感，本报十分理解。”1 虽然这家报纸后来作了公开道歉，但是由于还是说新闻自有来源，陆俊不能满意，坚持起诉2 。

    本案尚在审理中。从通常对新闻的真实性的理解来看，某报负责人的话也不能说一点道理都没有；只要确实有人投诉陆俊收受20万元，新闻对投诉一事所作的报道就不能说是虚假的。但是，从十年来“新闻官司”的审判实践来看，法庭绝不可能仅仅限于调查证实有人投诉的事实，而是要着重弄清陆俊有没有受贿这件事实。换句话说，如果经过审理只能证明有人投诉的事实而无法证明陆俊受贿的事实，那么法庭是不可能认定新闻属实因此判决报社没有侵权责任而仅仅去追究投诉人投诉不实的责任的。

    十年前，就有一个著名的先例：

    1987年12月18日《上海文化艺术报》刊登题为《索价三千元带来的震荡》一文，开头是这样写的：

    “十月二十七日，在团市委研究室等单位举办的一次青少年研讨会上，传出一条爆炸性新闻：当一家新闻单位邀请一位老山英模参加上海金秋文艺晚会演唱时，这位英模人物开价三千元，少一分也不行；尽管报社同志一再解释，他始终没有改口。”（引文省略了几个无关紧要的词语）

    接下来，文章介绍了会上对“英模索价”一事不同意见的争论，有人持否定态度，也有人说这符合商品经济的等价交换原则和社会主义分配制度，文章未下结论。

    文章所说的“英模”是在一次战斗中负伤而失去一条腿的残废军人徐良，其时成为一名知名歌手。这条新闻传开后，北京街头报贩叫卖：“徐良一条腿卖了三千元！”徐去演出，别人问他：“索价多少？”徐所在的部队有关部门还组织了调查组来调查此事。徐称完全不存在“索价”之事，遂向法院对报社和作者提起名誉侵权之诉。

    庭审期间控辩双方争论焦点之一正是这条新闻有没有失实，即在这个研讨会上有没有人说过徐良“索价”之事。辩方坚持认为，在会上确实有人介绍过徐良“索价”的情况，并有若干证人作证。辩方代理律师说：记者的责任就是真实地报道他的所见所闻。《索价》一文如实报道了他在一次会议上耳闻目睹的事实，对会议的报道没有失实。如果会议上的消息与事实有出入，那么过失在于制造错误的人，记者不应为宣布消息的人负责。3 被指为在会上说过徐良“索价”的某编辑则说，我在会上仅仅介绍过徐良来沪演出情况，没有讲过徐良要价三千元少一分也不行的话。也有证人作证。4在一审判决报社和作者侵权成立后，报社在上诉时重申《索价》一文“内容均是某编辑在会上透露或与会者讨论的”，“根本没有对新闻所报道的事实有任何伪造和歪曲”5 。接着，有一家报纸发表文章，强调在会上“从未有人说过徐良‘索价’少一分也不行的话”6 而《上海文化艺术报》则再发文章，列举庭审证言，力图说明确实有人在研讨会上说过徐良“索价三千元”7 。

    但是法庭的思路同控辩双方并不完全一样。似乎在法庭看来，在这个研讨会上究竟是否说过或讨论过徐良“索价”并不是最重要的，因而并没有对“索价”之说的来源作进一步的认定。法庭主要调查的是徐良究竟有没有“索价”。在庭审中，赴京邀请徐良来沪演出的经办人当庭提供证词，说明“徐良绝对没有开价索价”，成为判决的主要依据。案经两审，认定《索价》一文“内容与事实严重不符，贬低了徐良的人格，构成对徐良名誉权的侵害”，判决两被告承担相应
的民事责任8 。

    这个案例可以明显看到新闻学意义上的真实同法律意义上的真实的某种差异。新闻是新近发生的事实的报道，本案辩方律师根据己方的证据所作的抗辩在新闻学上并无不当，涉讼新闻是一篇会议报道，明确交代了在何时何地开了一个什么会，在这个会上传播了一些什么事实和意见，只要新闻所报道的这些事实和意见都是在会上有人讲过的，就应当承认新闻是如实反映了会议的情况，从这个角度说，这篇新闻并没有失实。但是，在法庭看来，主要的还不在于是否开过这样一个会，在会上是否说过那些话，法庭所要着重查明的是徐良究竟有没有“索价”，就是说，即使新闻确实如实报道了有人在会上讲过徐良“索价”的话，但是实际上徐良并未“索价”，这些话是虚假的、没有根据的，那么新闻也应当认为是不真实的。这样，在新闻内容的真实性方面就有两层含义，一层是新闻内容同新闻来源相符，在本案中就是新闻要同会议情况相符，还有一层是新闻内容要同实际情况相符，如果新闻来源的情况同实际情况不符，比如会议上议论过徐良“索价”但徐良并未“索价”，那么这条新闻仍然经不起法律的检验，以法律的眼光看，这仍是一条失实新闻、虚假新闻，从而构成侵权新闻。

    这样说，有没有法律根据呢？1988年最高人民法院曾下达过一个批复，其中规定：“报刊社对要发表的稿件，应负责审查核实。”这条司法解释，是目前有关新闻单位对发表的稿件的真实性有审查核实责任的唯一的具有法律效力的规范。所谓“审查核实”，并无范围的界定，只能理解为对稿件中所涉及的一切事实进行审查核实，例如在本案中就不仅要对会上是否讲过那些话进行核实，还要对那些话的内容是否符合事实进行核实。这一规定不仅否定了在新闻界一度颇为流传的要求在新闻事实的真实上实行“文责自负”的意见，而且赋予新闻单位应当保证新闻内容同客观实际相符的责任，是法院在审理新闻侵权纠纷时认定新闻单位对自己发表的侵权新闻负有过错责任的主要依据。作出这样的规定在很大程度上是鉴于我国新闻媒介是党、政府和人民的喉舌，都是由一定的党政机关主办或主管的，因而老百姓对新闻媒介所传播的事实有很大的确信性，例如本案新闻发表后，公众就不是理解为新闻主要是报道“索价”行为引起的观念冲突，而是直接理解为报道徐良“索价”，给当事人带来了一定程度的不利影响。

    不过新闻学上理解的新闻真实也是有条件的。马克思曾经对新闻传播活动的特征作了这样的论述：“一个新闻记者在极其忠实地报道他所听到的人民呼声时，根本就不必随时准备详尽无遗地叙述事件的一切细节和论证全部原因和根源。何况这样做需要许多时间和资料。”但是，“只要报刊有机地运动着，全部事实就会完整地被揭示出来。”报纸是“一步一步地弄清全部事实的”9 。按照这样的有机运动的规律，报纸在真实地报道了会议之后，就应当就“索价”事件作连续报道，例如真实地报道徐良否认“索价”，而且也未能证实确曾“索价”，因而这场讨论只具有观念上的意义，等等。然而这家报纸并没有这样做，因此就完整地揭示全部事实的要求来说，它的报道是有缺陷的。再说，法律一般并不承认后续报道可以豁免先前报道中失误的责任，即使后来报道了徐良否认“索价”，只要徐良坚持起诉，仍然免不了对簿公堂。在这里我们又看到了法律同新闻规律的差距。

    但是法律终究还是考虑到新闻活动的某些特点的。要求对一切新闻中涉及的事实都到其发生的源头去进行核实可以说是不可能做到的，于是法律就有新闻报道“特许权”（privilege）的规定。“特许权”实际上是给新闻核实留出了一个空间，一般新闻要求与客观实际相符，“特许权”范围的新闻就只要求与新闻来源相符。有些国家规定新闻报道特许权的范围相当广泛，包括象讨论徐良“索价”的会议报道都可能受到特许权的保护。我国只有司法解释规定对国家机关的公开的文书和职权行为的报道享有特许权，而且是在不久前刚刚颁布。对此，我将在以后以专文介绍。

1 《中国体育报》，1998年4月4日；
2 《深圳晚报》，1998年11月16日；
3 《上海文化艺术报》，1988年6月3日；
4 《新民晚报》，1988年6月1日；
5 《上海文化艺术报》，1988年6月3日；
6 《生活周刊》，1988年6月12日；
7 《上海文化艺术报》，1988年6月17日；
8 《解放日报》，1990年3月28日；
9 《马克思恩格斯论新闻》，第115页。

《新闻实践》1999年第2期

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　　1月13日《上海法制报》以《屈臣氏案终审落幕》为题，开设《公开审判》专栏，这个主意很好。公开审判制度是我国司法的一项根本性制度。贯彻公开审判的原则不能仅仅限于允许公众旁听法庭审判，还应包括新闻媒介对公开审判的案件进行及时的客观公正的报道。公开审判原则既是关于公民对于审判活动的知情权的规定，也是新闻媒介和新闻工作者对于审判活动采访报道权的规定。去年中央电视台直播庭审实况，在全国引起强烈反响，但在司法界和法学界也有人提出了强烈异议：鉴于电视转播的特殊性质，担心会影响司法公正。而报纸则不存在这样的特殊性，对于依法公开审判的案件的报道还可以大大加强。这个专版，以”原汁原味”为宗旨，摘要刊发相关法律文书和报道审判过程，可以弥补一般消息过于简略的不足，满足读者进一步知情的要求，并为专业研究提供完整的资料，我对这个专版抱有期望。

　　《上海法制报》关于屈臣氏案的连续报道，可以为《公开审判》专版提供成功的经验。司法独立和对司法的舆论监督都是宪法原则，为了尊重司法独立和公正，对于正在审理中的案件报道一般应当是按照诉讼程序进行客观公正的没有倾向性的报道。公开报道，也就是意味着把审判置于公众的监督之下。”新闻审判”，即新闻在判决前抢先对案件作出有罪或无罪、胜诉或败诉的猜测甚至结论，有违司法独立，应当禁止。但是，新闻媒介对于审理中的案件可否评论，至今存在争论。我国法律没有禁止这类评论的规定。《出版法》在起草过程中写有”审理过程中不得评论”的条款，成为《出版管理条例》颁布时删去了。我以为，根据我国法制建设的现状，司法中的新情况、新问题大量存在，法官执法水平很不平衡，清除司法腐败任务还很艰巨等，新闻媒介对审理中的案件适当的评论还是需要的。学术界大致提出过这样一些原则：1.可以对案件的审理程序和纪律中的问题作评论，避免对实体问题作评论。程序问题，包括超期羁押、剥夺诉权、采取强制措施不符合法定程序、依法应当公开审判的案件实行”暗箱操作”等，纪律问题，包括与当事人吃吃喝喝、收受礼品、泄露办案秘密等，发现此类问题，可以公开评论和批评；实体问题，包括定性、定罪，以及证据真伪、刑期、赔偿金额等，原则上不作评论。2.在一审判决后，如果确实在社会上争议很大，对判决可以评论，避免在一审判决前作评论。3.对一审判决的评论：应当在充分报道事实的基础上评论，评论和事实要分清楚，避免事实没有弄清楚就空作评论，把评论混同于事实。4.可以发表社会公众包括法律专家的评论，避免直接以新闻媒介和记者的名义作评论。5.可以发表不同意见的评论，避免只发表一种意见的评论。

刊《上海法制报》1999年1月27日

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本刊第17期刊登了新闻出版署发布的部门规章《关于报刊刊载虚假失实报道的处理办法》，这件事在新闻界似乎没有什么反应，其实这个文件的意义还是值得一提的，这就是把对虚假、失实新闻的处理纳入了行政法的范围。

在新闻出版署办公室编印的《新闻出版工作文件选编（1995年）》第158页上，收录有新闻出版署作出的《关于对<书报文摘>报等13家报社进行处罚的决定》，这就是对《深圳青年》刊登"见死不救罪"假新闻（新闻界中人应当记得）的转载者的处罚，这13家报社包括一些赫赫有名的、发行百万以上的或者省一级的大报。因为这起假新闻事件"在社会上引起了很大混乱"（文件语），影响太坏了，新闻出版署下决心进行处罚。不过要是有心人研究一下处罚的依据，可以发现文件中说是"根据《报纸管理暂行规定》第7条和第49条"，查对一下，第49条说的是行政处罚的种类，第7条是对报纸基本方针的规定，这就有些文不对题。常识告诉我们，处罚的依据应当有这样的条文：禁止虚假新闻，违者处以如何如何，为什么不援引这样的条款呢？因为没有。就是说，我国第一个对报纸进行行政管理的规范性文件中，没有关于禁止和处理虚假失实新闻的规定，援引第7条是因为其中规定了报纸的一项任务是"传播信息"，传播了虚假信息当然是有违自己职责，以此推理，作为处罚的理由。不过据说这个处罚多数还是没有执行得下去，因为文件作出的罚款数额是各报当期期发数×单价×10％，当地负责收款的财政部门要新闻出版部门拿出这样罚款的依据，也没有，没有依据，无法收款，所以终于没有罚成。当然作为国家的行政管理机关的通报，对当事人进行批评教育，要求吸取教训，这个文件还是有作用的。

说这个掌故只是说明，我国其实很早就在"依法行政"的轨道上前进了。由于法制建设跟不上，有些行政措施就难以得到有力的实施，这不是哪一个部门或个人的问题。及至1997年《行政处罚法》（基本法律）出台生效，新闻出版领域只靠"暂行规定"这样的部门规章进行行政管理就不能继续下去了。因为《行政处罚法》规定：法律可以设定所有种类的行政处罚，行政法规可以设定除了行政拘留以外的行政处罚，而部门规章在没有法律、行政法规规定的情况下只可以设定警告和一定数额的罚款这样的行政处罚，就是说连没收非法所得、吊销执照这样的处罚都无权设定。这就促使了国务院及早发布行政法规《出版管理条例》，作为我国新闻出版领域目前最高规格的法律文件，"条例"的重要性是不言而喻的。不过，"条例"里只规定了新闻不真实、不公正必须更正，从而肯定了虚假失实新闻是非法的，但是还是没有对虚假失实新闻进行处罚的直接规定。所以近年虚假新闻时有发生，但是只是对责任者予以单位的行政处分，如解聘，而不能予以行政处罚。例如前年"昆山市副市长夫人杀人案"假新闻，编造者上海某报记者受到解聘处分，但刊登这篇假新闻的期刊并没有受到相应的行政处罚。

所以，新闻出版署发布的这个"办法"是填补了新闻出版管理法制中的一个空白，今后发生虚假失实新闻就可以以此为据进行行政处罚。这当然是完全必要的。不过处罚的尺度似乎轻了一些，只有万元以下的罚款和警告，这是受《行政处罚法》限制的缘故。但是新闻出版行政管理部门终究可以以此为依据对虚假失实新闻进行处理了。

我国新闻机构长期属于党的系统，对于纪律制裁是很重视的，行政管理和处罚还是属于新制度。其实，行政处罚作为国家法律责任制度的重要组成部分，是仅次于刑事处罚的体现国家强制力的制裁手段，不可忽视。如证券管理部门就不但把有无刑事记录、而且把有无重大行政处罚记录作为确定证券从业人员任职资格的条件。随着"依法治国"方略的实施，新闻法制的健全，行政处罚的重要性会逐渐地显示出来。

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答《中华新闻报》记者祝明问

　　魏永征，1964年毕业于复旦大学新闻系。当过教师，编过报纸杂志，1985年上海社会科学院新闻研究所成立，便来此从事专门的研究工作，现在“职居”研究员、理论研究室主任。从1988年到1998年，同时主持《新闻记者》杂志的工作，历任常务副主编、主编。还有些学术兼职，如中国新闻法制研究中心研究员、华东政法学院兼职教授等。编、著或参加编写新闻学、法学领域的专著、文集、工具书多本，写了数百篇论文、文章和其他各种体裁的“东西”。代表作是《被告席上的记者——新闻侵权论》（1994）和《中国新闻法概要》（1999），前一本是专论“新闻官司”的书，后一本则是对中国现行法律法规中所有有关新闻活动的规定作系统的论介。夫人贺宛男，上海《新闻报》总主笔，主要成就是证券和上市公司研究，著述更多。夫妻虽然同是新闻界中人，在专业上却各干各的。

　　问：最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解释》颁布后，你给本报写了好几篇文章阐述这个文件，说它表明我国新闻侵权法初具规模，受到一些读者的关注。你是怎么写这些文章的？

　　答：当时我正在写一篇比较中国大陆新闻侵权法和香港台湾诽谤法的论文，香港诽谤法来自英国法，台湾有关诽谤的法律主要也是参考了英美法。我在阐述了我国现行新闻侵权法的主要特点和优点以后，指出也有需要向人家借鉴的地方。当我的这篇２万多字的论文敲下最后一键后，《解释》颁布了。我看到，这个文件考虑到了新闻工作的特点，进一步划清了正常报道与新闻侵权的界限，特别是我提出的借鉴的意见与之不谋而合，十分高兴。我一口气写了《从＜解答＞到＜解释＞》，言犹未尽，又写了几篇个案分析。我想说的是，新闻侵权诉讼在我国只有十年的历史，我国审判机关努力加以总结，除单件批复外，已搞了两个比较系统的司法解释，并不是有些人以为的那样，审理“新闻官司”还没有具体的法律规范，不考虑新闻界的合理要求。所谓“初（粗）具规模”，是指一些基本原则如真实、公正评论、特许权等大都已经涉及了，并不是说就是很完整了，而是初步的、粗线条的。我在《被告席上的记者》及在此以前就提出现行法律在保护名誉权和支持舆论监督之间存在失衡，近年来袁成兰、邓成和、韩成刚等人的官司都证明了这一点，现在法学界提出制裁恶意不实诉讼问题，我很赞成。

　　问：你是学新闻学的，但你的文章表明你对法学也有较多研究，你是怎么掌握法学知识的？

　　答：1979年《民主与法制》在上海创刊后不久，我参加了那里的工作。编辑部聘请了几位顾问，他们都称得上是当时上海法律界的“大腕”。在他们带领下，我们编写了好几本“案例分析”，包括刑法、婚姻法、继承法等。每周周末顾问们会聚一起，对案例逐一过堂，好象开审委会那样，他们充分发表意见，由我整理成文，再经他们审定付印。这件工作做了两年，等于上了一个研究班。我主编《家庭法律指南》等专栏，主要也是向顾问们请教。当然我自己也读一点书。我的法律知识主要是从那时起打下的。

　　问：那么你又是怎么研究起新闻法来的呢？

　　答：我到新闻所以后，我的好友、评论家凌河（司马心）就提议我可以在新闻和法的结合部寻求突破，这个点子对我有重要影响。在彭真委员长批准制订《新闻法》后，上海受命配合北京也起草一个文稿，我是上海起草组的成员，是上海文稿的主要执笔人之一。90年代以后，新闻法的研究者都把注意力集中到新闻侵权纠纷上来，我从1990年起在陕西《新闻知识》连载“新闻官司面面谈”，一共写了20篇。我采用的是个案分析的方法，不用说，这是在《民主与法制》学来的。在这基础上，我写了《被告席上的记者》。近年来，我又拓展到宪法、行政法、知识产权法等领域对新闻活动规范的研究，以及同境外、国外有关法制问题的比较研究。现在，我的全面论述我国新闻法体系的专著已经基本完稿，我把书名定为《中国新闻法概要》。我的研究轨迹同全国研究新闻法的历程基本同步。我认为，在这些研究基础上正在孕育出一门新兴学科&#0;&#0;新闻法学。我有一篇论文《我国新闻法学研究的回顾和前瞻》讲这个问题。

　　问：现在议论制定《新闻法》又成为一个热点，你认为制定《新闻法》要解决好什么问题，应当怎样维护新闻记者的合法权益？

　　答：我认为首先要弄清楚：新闻法是一个独立的法律部门，还是一部行政部门法？解放军报的曹瑞林最近出版了一本《新闻法制学初论》，可说是首次尝试系统论述新闻法学的专著，他论述新闻法是一个独立的法律部门，我认为讲得很好。按照这个观点，就不能说现在专门的《新闻法》还没有出台就说新闻领域还是法律的空白。事实上，新闻法的渊源是十分广泛的，涉及宪法、民法、行政法和刑法诸多领域。以前在起草“新闻法”文稿时，关于约束的条文很容易写，关于权利保障的条文就很难落笔，写上去了也觉得难以操作，这也同没有解决好这个问题有关。我将写一篇书评来讲这个问题。说到权利，我认为新闻法所要保障的首先是公民从事新闻活动的权利。言论、出版、新闻自由的权利主体都是公民，而不只是记者。记者权利只是公民权利的延伸，记者不应当有超越公民权利的特殊权利。要注意不要把记者的权利理解成权力。

　　问：你当了十年《新闻记者》主编，你能说说编刊物同研究有什么关系吗？

　　答：我当研究员是正业，主编只是兼职，但我的工作时间主要用来编刊物，研究只能在业余时间做。而社科院对我考勤，只看我每年发表了多少文章，编刊物只提一句话：“还编了12期刊物”，所以有些不大“合算”。不过两者还是相互促进的。一方面，研究提高刊物，《新闻记者》成为公认的研讨新闻与法的重要园地。我组稿的原则是“将欲取之必先与之”。对作者不能简单地索取，我往往要提供有关背景材料，还同作者讨论或争论，作者才有写作激情。另一方面，刊物提供舞台，如与中国新闻法制研究中心等单位合作举办了三次全国性的“新闻官司”研讨会等，从而聚集了一批新闻法的研究者。现在我的任期已满，我将有更多的时间来从事研究和写作，有的朋友说，你要是早些不做主编，那就更好了。至于刊物，我的后任将会把它办得更好。

刊《中华新闻报》1999年1月4日

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魏永征

这起案件已有传媒广为报道，因新近颁布的《解释》确认了消费者和新闻单位对于产品和服务质量的“公正评论”原则，仅从这个角度作一点新的分析。

90年代起，市场上出现矿泉壶销售热。据一些广告称：矿泉壶能“瞬间把普通水变为优质矿泉水”，甚至向壶中注入浑浊的江河水，也会“溶出清澈、无异味、略带甘甜、含多种微量元素的矿泉水”。针对这种不实宣传，科技工作者韩成刚连续在报刊上发表了《矿泉壶，诓人乎？》《矿泉壶名不副实》等文章，根据国家颁布的天然矿泉水标准，论证矿泉壶流不出矿泉水，至多是人工矿化水；还指出矿泉壶产出的水由于微量元素成分不稳定、难以吸收、过度磁化等，会对人体有害。四家生产矿泉水壶的企业以这些文章侵害他们的名誉权为由，对韩成刚和刊登文章的一家报社起诉（报社后来同原告自行和解）。

据报道，一审庭审中，原告出示若干有一定权威性的科技、防疫、医学等机构出具的证书或检测报告，证明矿泉壶出水水质符合饮用天然矿泉水国家标准。韩成刚则依据国家颁布的天然矿泉水标准中30项技术指标，论证原告出示的水质检测报告不符合国家标准，还出示了另一家权威机构的检测报告，指出矿泉壶出水只是人工矿化水。但一审法院以原告提供的证据为据判决韩成刚侵害了四企业的名誉权，承担民事责任。

韩成刚认为原告出示的若干证据不实，没有法律效力，提出上诉。1996年6月，二审法院认定：韩成刚从维护消费者权益的角度出发，撰文对矿泉水壶的作用、出水性质以及人工矿泉水形成的技术构成进行探讨和质疑，并对使用矿泉水壶的后果提出警示，属公民行使舆论监督权的一种方式，不构成对原告名誉权的损害，判决撤销一审判决，改判驳回四企业的诉求；同时驳回韩要求四企业赔偿因自己应诉造成的损失的反诉。

此后，韩又以前案原告侵害舆论监督权为由，向法院起诉请求对方对其不实诉讼承担法律责任，案经两审，均被驳回，这是另案，本文不论。

自从《消费者权益保障法》颁布以来，消费者和新闻媒介就产品和服务质量提出批评和评论显著增多，被批评的企业不服，时而引发名誉权诉讼。按照认定名誉侵权的已有思路，通常就要认定批评是真实的还是虚假的，被告说产品不合格，原告说产品合格，为了判决新闻是否侵权，就必须认定产品是否合格，这就会涉及许多技术问题，需要借助各种技术鉴定。但有时双方都可以出具有效书证，就象本案一审那样。法官采纳原告的书证而不采纳被告的书证，什么理由？说不出来。这就不能不使人怀疑某些非法律因素在起作用了。

现在《解释》就关于产品和服务质量的评论作出这样的规定：“消费者对生产者、经营者、销售者的产品质量或者服务质量进行批评、评论，不应当认定为侵害他人名誉权。但借机诽谤、诋毁，损害其名誉的，应当认定为侵害名誉权。新闻单位对生产者、经营者、销售者的产品质量进行批评、评论，内容基本属实，没有侮辱内容的，不应当认定为侵害其名誉权；主要内容失实，损害其名誉的，应当认定为侵害名誉权。”这是我国“新闻侵权法”中第一次对由评论引起的侵权争议提出一条新的思路，就是应当把涉讼作品内容的事实和意见区分开来，从而同国际诽谤法通行的“公正评论”原则接上了轨。

在国际诽谤法中，“公正评论”（fair comment）是对于诽谤指控仅次于“真实”（truth）的另一个重要的抗辩理由。由于我国“新闻侵权法”直接把新闻严重失实或基本失实作为新闻侵权的一个构成要件，所以审案往往从新闻是否失实考虑问题。新闻必须真实，查明内容是真是假一般说来还不算复杂。但涉讼作品的内容有时并非只有事实，还有意见，真实的事实只有一个，意见却可以众说纷纭。各种意见势必有对有错，错的意见难道都是侵权吗？当然不一定。公正评论的原则可以用一句话来概括：事实一定要真，意见不一定对。对于在一定事实基础上提出的意见（评论），应当给以一定的宽容，即使是片面的、偏激的，也不应轻易等同于侵权。就本案一审分析：韩成刚关于矿泉水壶的评论文章，是根据国家机关颁布的矿泉水标准和有权威性的机关所作的鉴定，针对制造厂家所发布的过甚其词的广告，以这些事实为依据发表个人的意见，符合公正评论的条件。在这种情况下，就无需再去求证韩的意见本身是否正确，是否符合实际。即使韩关于矿泉水壶流不出矿泉水的意见是不对的，原告企业所举证据是可靠的，矿泉壶的确可以产出矿泉水，韩的文章仍然是合法的，不是侵权。因为新闻侵权法只制裁侵权行为，而不能制裁不恰当的意见。（实际上韩的意见完全正确，原告举证不实，这是另一个问题了。）

《解释》的这个规定，首先是体现了在消费者舆论批评和生产者、经营者、销售者名誉权之间，给前者以优先的保护。如果不恰当的意见也会被判定侵权，那么就几乎是取消了舆论批评。其次也有利于审判紧扣侵权问题，从科技的具体是非中解脱出来。本案终审判决就只是肯定韩的文章是科学探讨和质疑，是正当的舆论监督，所以不属侵权，避免对矿泉壶的作用功能等直接下判断。这是符合司法规范的。

根据上引规定，对于产品和服务质量的公正评论的的界限主要为两条：一是真实，就是评论所依据的事实一定要真实，而且不得修改事实，比如可以就某件产品发生故障批评这件产品有质量问题，却不可推理这家企业的产品统统有质量问题。同时在文中要把事实和意见分开，不要把意见当成事实来表达。例如有一篇评论就一起合同谈不拢批评对方“漫天要价”，作者为此被指控失实，承担侵权责任。其实如果先列举事实，双方价位多少，然后表明个人意见，说对方“漫天要价”，就可以适用“公正评论”。因为事实具在，大家可以判断是不是“漫天要价”，就难以指控失实、侵权了。二是不得侮辱生产者、经营者、销售者的人格。

按理，公正评论的原则还应包括对文艺作品、学术成果的评论，以至对一切社会公共事务和“公众人物”的评论，虽然在习惯上在一定程度上也是得到认可的，但要就此作出具体规范，就比对产品和服务质量的评论要复杂得多，只能以待将来。

刊：《中华新闻报》1998年12月17日、31日

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