答千千静听:收费搜索引擎确是广告

我国广告法对于商业广告的定义是比较宽的,一是“商品经营者或服务提供者”,二是自己承担费用,包括自己制作分发和委托媒介制作发布,三是以介绍自己的商品或服务为目的,包括直接和间接,这样的信息都属于商业广告。简言之,商家自己出钱宣传,实现自己的商业目的,都是广告。收费搜索引擎符合这样的特征。

第一,这是广告主的主动行为,是按照广告主要求排列到搜索引擎去的,而不是普通搜索引擎按照自己对于点击的计算自动排列上去的。

第二,广告主是按照搜索引擎排上一定名次付费的。通常媒介上的广告费用都是按照篇幅、排列等区分费用的,如报纸有头版和后版之分,广播电视有黄金时间和普通时间之分,央视的A特段和标版广告还有“第一选择权“的竞价,搜索引擎竞价排名符合广告的收费规则。

第三,广告主这样做的目的是为了盈利。引擎商当然也是要盈利的,在没有实行竞价排名这类做法前,它通过免费提供引擎服务吸引受众,然后以通常的广告发布(品牌广告)收回成本或盈利,现在它把搜索引擎也变成了广告发布的一种形式。

第四,引擎商这笔收入在财务上属于广告收入,并且按广告经营纳税,整个操作也按广告经营的要求和惯例进行。

付费搜索引擎是广告,在业内也有共识。有家相当有名的艾瑞(iResearch)市场咨询有限公司,在它的《中国网络广告市场份额报告2007》中,把网络广告分为品牌广告和付费搜索广告两大类,指出搜索引擎广告呈现爆发式增长,年同比增长率由2006年不足50%快速增长到2007年的108.6%,即翻了一番以上。搜索引擎广告在网络广告中比重大增,报告预测到2010年,将上升超过网络广告的1/3,达35.3%。

我说过,《广告法》是正式的法律,它涵盖一切商业广告行为。当然《广告法》施行于1995年,那时还没有搜索引擎广告,搜索引擎广告有自己的特点,有些情况可以研究,但是基本原则不能违背《广告法》,应该是确定无疑的。同时,我国互联网管理的法规和规章也已相对健全,对于《广告法》及相关法规、规章没有规定的,一般都可以参照互联网管理的有关规定加以解决。

搜索引擎广告涉及的内容,都分为两个部分:一个部分是在搜索引擎自身页面上呈现的,如图中所示(这个页面百度致歉后已经删除),其中表达的意思非常明确,完全就是医药广告,理应严格遵守《广告法》规定和工商部门多次发布的有关整治医药广告的规定。现在的广告复杂了,100年前上海《新闻报》《申报》上的广告,无非就是这样几句话。文字中有疗效的宣传,明显违规;如果内容不实,又一个违规;使用“最”的字眼,第三个违规;如果发布者没有验看广告的审查批准文件,则是第四个违规;至于没有明确的广告标识,产生误导,就是第五个违规了。按照《电信条例》和《互联网信息服务管理办法》规定的精神,内容服务商自己发布的内容应该自己承担责任,这段违法广告,搜索引擎商理应承担《广告法》规定的作为广告发布者的责任。

另一个部分是搜索引擎链接到对方网页上登载的内容,这部分内容搜索引擎商是不能控制的,按照有关法规和人身权侵权、著作权侵权等案例精神,内容服务商不能知悉的内容,主观上不存在过错,不应承担责任。不过,《广告法》有对特种广告事先审查和广告发布者必须验看批准文件的规定,互联网管理法规则有对特殊互联网信息服务提供者备案和审批的规定,如卫生部有《互联网医疗卫生信息服务管理办法》(2001),药监局有《互联网药品信息服务暂行规定》(2001),新闻出版总署有《互联网出版管理暂行规定》(2002),文化部有《互联网文化管理暂行规定》(2003),搜索引擎广告(在有明确的广告标识前提下)在链接之前,应该对对方网站合法性进行审查,如果链接到按照规定必须审批而未履行手续的网站,发生差错和损害,恐怕也难辞其咎。

 

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百度竞价排名搜索引擎严重违反广告法

百度搜索引擎事件还在继续发酵,百度道歉声明被舆论指避重就轻,我也同意。这件事绝对不容小视,而是涉及严格执法的大事。

我同意很多人所说的,这种收费的搜索引擎属于广告。通过搜索引擎,让公众了解有关产品或服务的信息,而商品经营者或服务者向引擎商支付费用,这完全符合《中华人民共和国广告法》对商业广告的定义:“本法所称广告,是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的商业广告。”有些广告和公关公司,例如艾瑞公司,在业务研究报告中也已经把通过搜索引擎排名的收费列为广告收入,并且预测未来数年内互联网广告收入此类比例将会大大扩展。

所以百度竞价排名行为应该受广告法调整。我国是世界上为数较少对广告正式立法(即立法机构制定的正式法律,而不是行政机构制定的法规)的国家,法度庄严,不容藐视。

第一,《广告法》规定:“广告应当具有可识别性,能够使消费者辨明其为广告。大众传播媒介不得以新闻报道形式发布广告。通过大众传播媒介发布的广告应当有广告标记,与其他非广告信息相区别,不得使消费者产生误解。”竞价排名搜索引擎,一般没有特别标志,即使有也是在很小地位,消费者根本不足辨明。搜索引擎面向不特定多数人发布信息,符合大众传播的特征,应当属于大众传播媒介,所以必须有明显的、不至于使消费者发生误解的标志将不收费的搜索引擎和收费的搜索引擎区别开来。否则即为违法。

第二,《广告法》对发布药品等广告有明确规定,发布药品、医疗器械、农药、兽药等商品的广告和法律、行政法规规定应当进行审查的其他广告,必须在发布前依照有关法律、行政法规由有关行政主管部门对广告内容进行审查;未经审查,不得发布。还就广告内容不得含有不科学的表示功效的内容等作出明文规定。国家工商部门就此发布行政规章和其他规范性文件予以进一步明确。广告发布者必须在发布前必须审核有关文件。百度的那些所谓抗癌医药信息有审查文件吗?显然是不可能有的,自然更谈不上审查了。

第三,才是所谓发布虚假广告问题,即“广告不得含有虚假内容,不得欺骗和误导消费者”。

以上违法行为,都不是简单的道歉问题。广告没有可识别性,处罚最轻,除了责令改正外,可处1000元至1万元的罚款。发布违法的医药等广告,除停止发布外,要没收广告费用,并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款。发布虚假广告,除责令停止发布,并以等额广告费用在相应范围内公开更正外,对负有责任的广告经营者、广告发布者没收广告费用,广告费用一倍以上五倍以下的罚款;情节严重的;依法停止其广告业务。由于虚假广告使消费者的合法权益受到损害,由广告主依法承担民事责任;广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的,应当依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址,应当承担全部民事责任。

根据CNNIC第22次报告显示,在中国网民对互联网应用中,搜索引擎居于第五位,网民使用率为69.2%。全国网民2.53亿,那么使用搜索引擎的就将近2亿人。而使用百度的据估计占70%,那么说有1亿人使用百度大概是确实的。这样说来,搜索引擎极有可能成为受众通过媒介构建“虚拟环境”(pseudo environment)的重要途径。上世纪20年代,李普曼就指出人们原来是通过媒介的“虚拟环境”来认识和适应环境的,这个说法为后来的传播学研究所证实。可见,搜索引擎是否公正,会极大地影响民众心目中对现实环境的感受。一旦搜索引擎发生歪曲,其潜在损害可能难以估量。搜索引擎是否可以商业化,是否允许垄断,确实是一个有待研究的问题。

 

http://blog.sina.com.cn/lm/z/shanzhaiwenhua/index

http://bb.news.qq.com/zt/2008/shanzhai/index.htm

 

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一年前的旧文:中國著作權法的第43條問題

最近很忙,找一个资料找到了一年前的一篇旧文,当初是登在校报上给学生看的。顺便瞄了一下,看见文章最后说不知中国的音乐家在2008年初是不是有希望得到他们应得的收益,不禁感慨不已。现在2008年都快过完了,又要问在2009年初是不是有希望得到他们应得的收益吗?

一条法律,在生效整整七年后都得不到实施,这恐怕是罕见的,也是很难向人民交代的。

这里不想探讨其中的原因。我只想指出,把注意力放在制定一个什么法,以为只要立个什么法,就可以解决某些问题,恐怕是不行的。

中國著作權法的第43條問題

90年代,中國熱映電視劇《三國演義》,主題歌名“滾滾長江東流水”,到處傳唱,並且流行到香港。後來,歌曲作者收到了香港作曲家及作詞家協會(CASH)轉去的版權費約40萬港元,但是他們在內地除了拿到一筆低微的稿費外,再也沒有得到其他收益了。

版權(內地叫著作權)在如今世界上一般採取自動保護制度,任何作品一旦完成就自然享有版權,認為作者必須聲明版權所有才可以受到保護的說法是沒有根據的。成立於70年代的CASH除了代理本港的會員收取版權費外,也幫助各國同它建立聯繫的版權組織代收版權費。《三國演義》主題歌作者的版權費就是CASH通過成立于90年代初的中國音樂著作權協會(MCSC)轉去的。

那麼MCSC為什麼不幫助音樂作者在內地收取版權費呢?這就要說到中國1990年《著作權法》的缺陷,其中第43條規定:電臺電視臺播放已出版的錄音製品,可以不經著作權人許可,不支付報酬。電臺電視臺播放是音樂作品最大量的使用途徑,它們都無償播放,再加其他制度也不健全,音樂作者就什麼收益也拿不到了。中國電臺電視臺都是官方的,這條規定其實就是官方媒體對作者智力成果的無償佔有,被稱為“著作權法第43條問題”。

這個“第43條問題”明顯同國際版權保護原則背離。在外國的質疑下,中國對廣播電視播放外國人的音樂作品實行付酬,這又造成對中國音樂作者極大的不公平。全國人大著手修改《著作權法》時,“第43條問題”成為爭論一大焦點,儘管廣播電視部門以宣傳需要為理由企圖維持無償使用,但是2001年新《著作權法》第43條還是改為:電臺電視臺播放已經出版的音樂作品,可以不經著作權人許可,但應支付報酬。

不過,新《著作權法》生效至今已經6年,音樂作者還是沒有從電臺電視臺拿到一文報酬。原來,付酬辦法是要由國務院制定的。在國務院主持下,以電臺電視臺為一方、MCSC為另一方,展開了艱巨的馬拉松博弈,付酬辦法文稿不知道改了多少次。有消息說,溫家寶說不能再拖了,今年這個辦法一定要出臺。但是據稱前幾天還在修改。不知中國的音樂作者在2008年初是不是有希望得到他們應得的收益。(2007-12-01)

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海角7号,我们所不知道的台湾

1945年,台湾光复,日本人撤回本国。一位日籍男教师不得不与他暗恋已久的女生友子分离。从海轮到家乡,他不断给她写信,但是都没有寄出。60年后,教师去世了,他的女儿发现了这8封信,认为应该物归原主,就按照父亲留下的地址把信寄往台湾,这个地址在台湾南端一个名叫恒春的小镇上,海角7号。然而星移物换,海角7号早已不复存在并且从人们记忆里抹去。这就是影片故事的历史背景。

现实的故事是这批信到了邮差阿嘉手中。阿嘉有音乐天赋,能唱能弹能作曲,让他送信可真是埋没。阿嘉找不到海角7号,好奇地拆开了邮包,知悉了这段秘史,然后不经意地放在家中。机会来了:一家日本公关公司要在镇上举行一场演唱晚会,他承担了作曲和主演的任务。他按照自己的意愿拉了一支演艺队伍,老的很老,小的太小,这使得专程前来组织演唱会的公关小姐、与收信人同名的友子大为不满,两人屡生冲突。不打不成相识,由恨生情,因情转爱。友子在阿嘉家里看到了日本教师的信,要他务必找到收信的友子。阿嘉此时也从信中激发了创作灵感,一气呵成地写出要在晚会演唱但是一直写不出的歌曲,题目就是“海角7号”,在晚会上一炮走红。

晚会前几小时,友子无意中从女孩明珠中得知,家在海角7号的友子就是她的祖母,按照后者提供的地址,友子要阿嘉立即把信送去,时间紧迫,阿嘉只是把放信的盒子悄悄地放在专心弹琴的老太太的旁边就匆匆离去,所以我们见不到老太太的芳容和看信后的表现。阿嘉在晚会开始前一刹那赶到,但是送信之举恰恰是更加提升了他的表演激情。

历史上的一对饮恨终生,现实中的一对可望长聚。阿嘉对友子说:要么你留下来,要么我跟你走。

整部影片可以用恬淡两字来形容。没有紧张得使人透不过气的情节,没有火和血的画面,也没有大撒黄金白银铺排出来的豪华富贵,更没有引人想入非非的横陈卖弄,甚至在开映后一段时间内令观众感到有些琐碎。影片展示的就是一幅台湾的风情画:小镇、拥挤狭隘的街道、鳞次节比的店招、大致在三星和四星之间的度假中心、平民的斗室、西方游客惠顾的海滩、琳琅满目的小吃摊、孩子们如过节般为之欢呼的晚会;人物则有:城里人、原住民、客家人、大陆移民、日本人、商人、家庭主妇、跑街先生、女公关、侍应小姐、警察、渔民、摊贩、西方游客……;讲的语言也是杂七杂八:国语、台语、日语、英语,还有几句粤语。但是编导以其擅长的白描手法,往往寥寥数笔就把人物塑造得栩栩如生,除了前面提到的男女主角外,诸如貌似傲慢实则仁厚的“代表”(他将竞选镇长),推销自己马拉桑小米酒几乎入迷的跑街,年迈然而仍然钟情于音乐的退休邮差茂伯,执勤中光荣负伤的交通警老马,与“代表”终于结成眷属的阿嘉的妈,都给人深深的印象。镇上的人们,生活、竞争、争吵、打斗,但是并没有根本的利害冲突,结局总是归于和谐。

这些台湾人的身边事,就这样进入了电影,我想这也许是这部电影在台湾热映的重要因素。

我去过台湾三次,但是从来没有接触过影片中展现的这类人物。影片展示的画面,对于我可以说是既熟悉又陌生,既贴近又遥远。说是熟悉和贴近,因为从这里看到的是我们共同的文化。记得第一次到台湾,有人问我观感,我说是仿佛回到了童年,因为那次台湾之行确实看到了不少童年经历过然而已经在大陆消失的事物。影片的这个恒春小镇,同我的慈城,同我太太的大磎,从文化上来说其实并无不同,区别只是在于,慈城由于文物保护的缘故没有那么热闹,而大磎则因开发过快而灭失了固有的淳朴。说是陌生和遥远,那是因为大陆绝大多数人们有生以来一直只是从书本和新闻媒体上了解台湾,台湾的芸芸众生,到底在怎样生活,怎样思想,怎样追求,怎样回忆,有谁说得出来?有谁体会得到?

陈云林访台,行政院在贵宾下榻的圆山饭店以此片招待,用意显然也是让贵宾了解台湾的风土人物、文化情怀。

电影里多次出现《原野上的玫瑰》的旋律,最后还引吭高歌。这首由歌德作词、舒伯特配曲的名曲,正是我在小学年代初学五线谱的第一首歌,而今听来,倍感亲切。阿嘉“创作”的两首歌,也非常好,我相信很快会学会的。

这部电影,有助于两岸的沟通和理解;当然只靠一部电影,那是远远不够的。

好在两岸关系进入了一个新时期,两岸民众沟通和理解的机会正多,来日方长。

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关于公众人物起诉诽谤案问题致《新闻侵害名誉权新的司法解释建议稿》课题组意见

 

魏永征注:《新闻侵害名誉权新的司法解释建议稿》自今年一月起在《新闻记者》连载已经一年。我在此文件中的署名身份是顾问。在《建议稿》成文后,课题组把文稿寄送给我,我以顾问名义写了数千字的意见,时在2005年9月18日。其中一个关键性问题,就是我不赞成《建议稿》中把美国沙利文案件以后确定的公众人物起诉媒体诽谤必须证明被告具有实际恶意的原则引进中国的名誉权案件。课题组并不接受我的意见,但是把我写的意见作为附录,连同《建议稿》正文一起上报。这样做法我是很感谢和赞赏的。《建议稿》公开连载后,按照计划,我的意见也将刊出,当然是在最后,也就是说,将在第十二期《新闻记者》刊出。现在这一期刊物已经定稿付印,我谨将“意见”中有关沙利文原则的一条原文在此公布。

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就“有偿新闻”答王美懿/王晋补充

王美懿: 

魏老师,请教您个问题:
山西发生的记者封口费事件,在业内似乎是尽人皆知的“潜规则”。封口费事件是否可以作为“有偿新闻”的一种来看待?
那发生了有偿新闻,记者或相关单位仅承担纪律处分、亦或行政处分,而没有相应的刑事责任承担,又怎么能阻止有偿新闻的不断发生?
我认为这个事件可以作为有偿新闻来看待,同时有偿新闻的违法行为作为行贿受贿罪来处理是否可行?
以下是我的分析:
我理解的有偿新闻,应该是指某些企业单位或经营者个人为了宣传自己的产品或服务而想方设法在一些媒体上上镜头、占版面等,以新闻报道的形式给自己做广告,而给予记者或编辑以物质利益需求的违法行为。所包括的种类应该有:
1.接受劳务费、误餐费等形式的红包、礼金、有价证券,获取各类消费、好处,以及可能会影响到公正采访和报道的礼品,如:餐饮、娱乐、为亲友解决工作问题等,这些无疑是最为典型的有偿新闻行为;
2.以新闻为诱饵换取经营利益(如广告、发行)或赞助;
3.以内参、曝光等为要挟,迫使对方提供钱、物、等好处;
4.参加被采访单位、个人安排的在营业性歌厅、舞厅、夜总会等公共娱乐场所的娱乐活动;
5.利用发布新闻报道谋求外单位住房、房屋装修、制作家俱、旅游邀请、以及占用对方交通工具;
6.向被采访单位提出为个人或亲友谋私利提供便利条件;
7.到被采访单位报销应由个人承付的票据。
有偿新闻行为为什么符合行贿受贿罪的构成要件:
⒈“有偿新闻”的客体是新闻工作人员公务行为的廉洁性,因索取他人财物而侵犯公务行为的廉洁性的同时,还侵犯了被迫交付财物的人的财产权利。
⒉客观方面表现为行为人利用职务上的便利,索取他人财物,或者非法收受他人财物为他人非法提供便利的行为。
⒊主体是特殊主体,即必须是新闻记者、编辑等新闻工作人员及相关负责人。
我国《刑法》第九十三条对国家工作人员作出了明确的规定,即国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。由此可知,新闻记者应当属于国家工作人员的范畴,他们为新闻媒体部门采访、编辑等都是公务行为、是代表国家所进行的活动。在新闻记者所拥有此身份的前提下,其活动是建立在国家赋予新闻单位独立性、唯一性的,因此有偿闻就是他们利用这种权利之便,为相对人提供的服务。(由于我国媒体的特殊性,记者是作为事业单位从事公务的人员来看待的。)
⒋主观方面必须出于故意,并且是直接故意。在索取贿赂时,行为人主观上有具有利用职务上的便利,索取他人财物的故意。在收受贿赂时,行为人主观上不仅具有利用职务上的便利,非法收受他人财物的故意,而且具有为他人提供便利的意图。如果行为人主观上并不具有非法收受他人财物的故意(如对行贿人的贿赂行为确实不知情、或者虽然碍于情面当时被迫收下贿赂,但准备事后交公或退还行贿人的),或者虽然主观上有非法收受他人财物的故意,但自始就没有为他人提供不当利益的故意的,均不构成“有偿新闻”的违法行为。

魏永征: 

“有偿新闻”的说法并不科学。新闻应该是“有偿”的,是作为商品来交换的。我们买报,不是买纸张,而是买登在上面的新闻来看。通讯社向报刊等机构提供新闻,是要收费的,不然它们喝西北风?“有偿新闻”是指媒介或者新闻记者利用新闻报道职务之便,收取非法利益的行为。它不是指新闻传播者和新闻使用人、阅听人之间的货币和新闻产品交换,而是指新闻传播者和新闻的利害关系人之间的权钱交易。不过既然这样叫开了,也就只好沿用这个并不科学的说法。“有偿新闻”,既包括发布一些完全没有新闻价值的“新闻”而收取费用,也包括收取费用而不发布那些应该发布的新闻。我同意你的说法,“封口费”是属于“有偿新闻”的范围。

你以受贿罪犯罪主体、客体等来分析“有偿新闻”行为犯罪构成也是正确的。一般的“有偿新闻”属于新闻职业道德问题,严重的则触犯刑律,构成犯罪。常见的是受贿罪。较早时候如在1994年沈太福长城非法集资案,沈花了上千万宣传费来收买新闻记者,原《科技日报》记者孙树兴、中央人民广播电台记者蔡原江以犯受贿罪分别获刑7年、6年。较近的有:2007年中华工商时报浙江记者站长孟怀虎以犯索贿、受贿罪获刑12年。

在处理此类事件中,有时对于记者还是相当宽容的。如2002年山西繁峙矿难,包括新华社驻山西分社的鄯宝红、安小虎、王东平、谭旭4名记者在内的11名记者收取了矿主的“封口费”。 其中鄯宝红、安小虎各收受现金2万元、金元宝1个(价值约2400元)。案发后,起先有报道说鉴于他们非法所得已经超过立案起点5000元,检察机关将会介入。但后来仅由新华社给予鄯宝红开除党籍、开除公职处分,给予安小虎开除留用察看处分。是否因为是新华社记者,法外开恩,就不得而知了。

我国领导和管理部门对于“有偿新闻”的禁令可以说是数不胜数。记忆所及,在1985年,国家工商局、广电部、文化部《关于报纸、书刊、电台、电视台经营、刊播广告的有关问题的通知》就已提出:“严禁新闻收费和以新闻名义招揽各种形式的广告。”1990年国家工商局和新闻出版署《关于报社、期刊社和出版社刊登经营广告的几项规定》提出:“严禁刊登有偿新闻。”这可能是最早使用“有偿新闻”这个语词。1993年中传部和新闻出版署发出《关于加强新闻队伍职业道德建设,禁止‘有偿新闻’的通知》。1994年中传部发出《关于坚持不懈地抓好新闻队伍职业道德建设的通知》。1996年中传部提出制止“有偿新闻”的六条措施。1997年中传部会同广电部、新闻出版署、全国记协联合发布《关于禁止有偿新闻的若干规定》,提出违者视情节轻重,给予批评教育、通报批评、党纪政纪处分,直至开除,触犯法律的移送司法机关处理。严重违规单位给予行政处罚。中国记协1994年和1997年两次修改《中国新闻工作者职业道德准则》,都有禁止“有偿新闻”的规定。较近的一次,是2005年中传部、广电总局、新闻出版总署发布的《关于新闻采编人员从业管理的规定(试行)》:新闻记者不得利用采编报道谋取不正当利益;不得接受可能影响新闻报道客观公正的宴请和馈赠,不得向采访报道对象或利害关系人索取财物和其它利益,以及其它。近两年还有没有新的规定发布,我不知道。

文件一次比一次完备,口气一次比一次严厉,但是&l
dquo;有偿新闻”却是屡禁不止,甚至已经成为一种“明码标价”的“潜规则”。现在有的公关公司做的就是帮企业打点媒体和记者,中央媒体多少,大众化媒体多少,门户网站多少,发表长新闻多少,短新闻多少,都有一定的标准。我的学生在内地广告公司实习,帮公司开新闻发布会,说红包是一笔不可少的开支,多则5张,少则2张不等。三鹿公司向百度提出花多少万元从检索引擎上删除那些不利于他们的网页(百度拒绝了),并不是个别的事情;既然有,才会提出来。这对于那些堂而皇之的规定来说,简直可以说是一种反讽。

这种现象,在香港没有听说过,在西方至少从书上看也从来没有作为一个问题提出来过。西方反对的只有支票簿新闻(chequebook  journalism),就是向消息来源付费,除非涉及版权、劳务等,西方新闻伦理通常是不认同的,严重的话,记者会成为行贿者,而消息源则是受贿者。至于倒过来,提供“新闻”的向记者和媒体付费,那是闻所未闻,不可思议。道理也很简单:媒体要是常登这样毫无新闻价值的“新闻”,信誉就一落千丈,就会失去受众,自己生存都成问题。至于“封口”,在新闻自由的社会里,任何新闻都是封不住的,封了这几家的口,另外的媒体还有嘴巴,封不胜封,还会造成更大的丑闻,这笔帐谁都算得清楚。若要人不知,除非己莫为。

所以“有偿新闻”确实是一个富有“中国特色”的现象,它同我上次说的举世无双的情况存在某种关联。这里不展开了,你自己去思考吧。

王晋的补充意见:

索要“封口费”事件是否构成受贿罪要视具体情况,还有可能构成非国家工作人员受贿罪(这是2007年《刑法修正案六》新修改的罪名),还有可能构成单位受贿罪,也有可能构成诈骗罪。
受贿罪是严格限定国家工作人员身份的。目前比较全面的国家工作人员范围如下:一、国家机关中从事公务的人员;二、国有公司、企事业单位、人民团体中从事公务的人员;三、受第一和二项委派到非国有公司、企事业单位、社会团体中从事公务的人员;四、其他依照法律从事公务的人员,包括1、依法履行职责的各级人大代表;2、依法履行职责的各级政协委员;3、依法履行审判职责的各级人大代表;4、协助乡镇人民政府、街道办事处从事行政管理工作的农村村民委员会、城镇居民委员会等农村和城镇基层组织人员。
可见,判断索要封口费的记者是否构成受贿罪,要判定所在单位的性质和其岗位职责。
单位受贿罪是指国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体,索取、非法收受他人财物,为他人谋取利益,情节严重的行为。主体是国有单位。就此事件,索要的封口费好像都冠之以宣传费、订报费等等,如果此种行为是经过国有性质单位领导集体讨论的,且入单位帐目,就可能构成此罪。
至于诈骗罪,有些索要封口费的记者是假冒中央记者名义的,采用了虚构事实、隐瞒真相的方法,骗取了钱财,有可能构成诈骗罪。
另外还要注意犯罪起刑点数额,受贿类犯罪是5000元,诈骗罪是2000元。
以上个人观点,仅供参考。

 

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“毒毛巾新闻案”,原告申请再审

在新闻界、法学界和社会上引起很大争议的河北海龙棉织厂业主孟林茂诉中央电视台侵犯名誉权案,俗称“毒毛巾新闻案”,经北京市第一中级人民法院终审判决驳回原告诉求。原告不服两审判决,日前已经依法正式向北京市高级人民法院申请再审。

申请人提起再审请求的理由为:原审判决认定央视报道“主要内容真实,无污辱诽谤内容”,不仅没有任何证据证实,还宽容了采访报道环节的严重“失察”和“作假”;两级法院宽容媒体的失实报道,在举证责任分配和证据认定规则上明显不公;原审法院要求申请人这样的个体工商户或企业对媒体的苛责予以容忍没有法律依据。这种要求损害了司法权威和公信力,并与依法治国、建设平等和谐社会的司法理念相悖离。

申请人说:央视报道称申请人“在使用致癌染料的染厂染色”,当然是主要内容和关键事实,但央视未提交任何证据证实上述事实;也没有提交毛巾含致癌物的鉴定报告,甚至报道之前连毛巾的鉴定都未作。甚至案件经过了两审,都未能提交其抽样化验的染料的鉴定报告。

我在8月底发表《侵害名誉权案向媒体“倾斜”的恶劣“标杆”/评央视v海龙案》,已对北京市第一中级人民法院的终审判决提出强烈质疑。
http://yzwei.blogbus.com/logs/27773028.html

在此前后,我也留心各地媒体一些反应。有人为此欢呼,提出“‘毒毛巾案’判例应当适用所有新闻监督”, “宽容媒体的失误就是保护公众的眼睛”,“央视免道歉应成监督标杆”,“愿央视胜诉升华成舆论监督胜诉”;但是表示异议的也绝非只我一个。如我的同行南京师范大学顾理平教授就指出“致癌毛巾”判决不具有标本意义。杨卫华律师直指其“方向性错误”。还有一些人士提出“‘容忍原则’公然践踏名誉权和公众知情权”,“容忍批评并不等于容忍捏造罪名”,有的还质问:“央视不道歉,媒体公信力何在?”此案争议如此之大,涉及某些基本司法原则和媒体专业规范。特别是近来有关中国“毒奶粉”、“毒鸡蛋”等说法在海外甚嚣尘上,法院又以判决的方式肯定有关“毒毛巾”报道基本真实,其后果难以估量。上级法院理应予以重视和过问,正本清源,拨乱反正,以免造成思想混乱,歪曲现有的侵权法原则,影响正确的舆论导向和舆论监督。
http://blog.sina.com.cn/s/articlelist_1378276293_1_1.html

我对此案的意见,现在还没有新的补充。现在再细读以胡沛为审判长的北京一中院的判决书,发现从法理到逻辑、文字,确实都是不可多得的。下面是此案的经过介绍和判决书:

http://blog.sina.com.cn/s/blog_5226d3c50100awwo.html

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听财经时报总编辑一席谈

收到《财经时报》总编辑的电邮,说看到我的博客文章(财经时报为什么受到纪律制裁)了。昨晚与他通了几十分钟电话。

事件的背景、过程、后局,现在自然不便说。使我深受启示的,是他对我的文章第一段的说法表示认同。我这样写:

“应当说,这种体制内解决批评性新闻(即通常说的舆论监督)引起纠纷的手段,历来就是常用手段,之所以并未成为关注热点,是由于它采取的是内部途径,不为世人所知。而打官司是公开的,媒体的报道又放大了它的效应,以至被认为是抗御(或者说抵制)新闻批评(舆论监督)的主要手段,其实这有夸张的成分。至少在本世纪以来,采取这种通过体制内解决或者施加影响解决新闻纠纷的手段有增多的趋势,这也许是名誉权案件数字下降的一个因素。”

总编说,近几年来,他们发表批评性报道的主要阻力正是来自上面。一些受批评的企业,往往找到主管机关,主管机关就一个电话,把我叫去:怎么回事?于是就忙着写报告,说明,申辩,检讨,沟通;如果是还没有发表的,就发不出了。

总编说,随着市场机制的发展,主管机关的利益牵扯也越来越多,企业很容易找到切入点。

至于所谓“新闻官司”,倒真是一直没有发生过。

从15年前我写《被告席上的记者》以来,包括我在内,人们都是把“新闻官司”对媒介来说至少是一种麻烦和负担来对待的。其实,比起这种“体制内”操作来,媒介同批评对象的纠纷上公堂解决,一个显然的好处,就是自己也有公开辩护和表达的机会。自己错了、输了,那也错得和输得明白,即使碰到裁判不公,纠纷和审理的过程是掩盖不住的,还会给世人留下永远的记忆。哪会有内部暗箱操作这样的窝囊事。

由此看来,我说名誉权从不保护到保护,这是社会的重大进步。不仅对名誉权的主体公民、法人是如此,就是对名誉权纠纷的被告即媒介而言,也是如此。

殚精竭虑想解除“新闻官司”对媒介的“威胁”的朋友真的要考虑一下,如果真的没有了“新闻官司”这样的调节机制,全部新闻报道的纠纷(除非不搞批评性报道,要搞就会有纠纷)都通过“体制内”操作来处理,这对媒介意味着什么?


有一种习惯思维是把中国与美国作比较,那好,美国的媒介有主办单位吗?有主管机关吗?有这种党政机关直接领导管辖的体制吗?有“不得异地监督”之类的宣传纪律吗?

这就是中国国情。考察任何事情,特别是那些从外国引进的事情,什么“新闻官司”、产业化、股份制、信息公开等等,都不能不考虑中国的国情,不能不考虑中国媒介的“特色”体制,这种体制,我说过是举世无双的。

最后,对《财经时报为什么受到纪律制裁》要作一点修正。我原先说“一旦有事”,时报就显出“体制内”的位置。现在总编的谈话表明,《财经时报》尽管有来自“体制外”的老板即出资者,但是就其新闻报道而言,始终是处于“体制内”的,上级主管机关从来没有放松对它的领导和管辖。

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胡闹的《雷霆喪星》( Tropic Thunder )

两年前,在缅甸爆出一条新闻:在北部边境丛林里有一支名叫“上帝军”的反政府武装向泰国军警投降,这支曾经啸聚数百人、制造过劫持医院800名医生患者的轰动事件的山寨的“寨主”,竟是两个十岁上下的孪生兄弟,人们传说他们有“刀枪不入”的神力,这当然是说说而已,就在他们归降以后(那年他们13岁)自己也极力否认。现在他们应该过着正常人生活了吧。(左)

如今此事被美国影片《雷霆喪星》( Tropic Thunder ,热带惊魂;台湾作《开麦拉惊魂》)信手拈来作为故事的背景。影星Speedman决定拍摄一部号称“史上最贵越战片”的电影,但是在一些关键镜头里,这些扮演美国大兵的名角不知为什么怎么也进不了角色,动作生硬,语言做作,很不理想。导演将他们送到亚洲的热带丛林中,要他们“深入体验生活”,从中激发灵感。不想山林里真的有一支武装,他们对这几个全副武装、不知来干什么的白人高度警惕,Speedman中伏被俘。喽罗带他去见“寨主”,“寨主”就是“上帝军”首领那样的娃娃,他看过许多Speedman主演电影的碟片,是Speedman的fans。“寨主”一眼认出了他,要他在山寨晚会上戏彩斑衣,慰劳将士。而外面的同伴和在美国本部的导演极力设法营救这个少不了的台柱。Speedman终于脱逃,在寨门与同伴会合,山寨发现了,双方真枪实弹地交起火来,“寨主”还亲自发射了火箭。满身伤痕的Speedman在桥头与尘土满面的同伴相见,百感交集,说出一段对话。而这正是影片中最需要的、怎么拍也拍不好的一幕。

影片献映后获奖,Speedman好不风光。

这是一部典型的美国玩笑片。剧情荒诞无理,漏洞明显,演员中据说有几位巨星,语言动作极尽夸张胡闹之能事。在一片喧闹中度过这100多分钟,却没有多少可以回味的东西。还引起我反感的是片子有意无意流露出美国人优越感,片中美国人个个举止灵活,体态矫健,而亚洲人都呆头呆脑、行动笨拙。

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答盼盼:香港咨询“淫管条例”引起互联网制度讨论

你说到韩国对互联网管制的发展,最近香港围绕着淫亵和不雅管制法例的修订,也就互联网制度展开了讨论。我们可以看到在不同地区,这方面的观念和措施是很不相同的。

10月3日,香港政府发布检讨文件,正式向全体市民展开修订《淫亵及不雅物品管制条例》的公众咨询,为期四个月。
http://www.coiao.gov.hk/en/home.htm

今年年初的艳照事件,暴露这件制定于20年前的法例已经不能适应变化的时代,港府承诺要加以修订,此次是进行第一轮咨询。据负责此项工作的商务及经济发展局副局长苏锦梁说,咨询后将会提出正式建议,然后进行第二轮咨询。
(有关艳照事件暴露《条例》问题及“淫亵”和“不雅”的含义参阅:)
http://yzwei.blogbus.com/logs/16203801.html

文件对互联网规管的主要建议

由于淫照事件的主战场是在互联网上,所以检讨文件有较大篇幅涉及如何规管互联网上淫亵及不雅内容的问题。

检讨文件指出,香港现行互联网制度主要是影视处以投诉为主导方式规管,并与互联网协会合作,以1997年《业务守则》进行自律。发现网上有不雅内容,影视处会劝谕网站管理员提出警告或予以删截,发现淫亵内容,会转交警方跟进。文件承认,互联网内容瞬息万变,发布人身份难以确定,而且传播不分国界,规管有一定困难。所以其它发达经济体对于处理网上淫亵和不雅,一般都倾向业界自律(self-regulatory)。

文件提出的改善措施基本精神是在保留现有共律(co-regulatory)机制基础上,引进一定的行政措施:

一是鼓励互联网服务商收紧服务商与用户之间的协议,加入具体条款禁止用户发布淫亵或不雅物品,如果发现用户违反协议,互联网协会可以采取行动,直至暂停或终止服务;推行标签制度,网站自行标签是否适合儿童及青少年浏览;服务商自愿为客户提供过滤服务,滤除不适合儿童及青少年的网页等。

二是立法强制服务商提供过滤服务,滤除不适合儿童和青少年的内容。置于服务器内的过滤程序显然要比家用过滤程序有效。

三是设置一系列加强监控的法定要求,如规定网站在展示不雅内容必须展示警告词句;增设控制系统核实浏览者的年龄,如输入信用卡资料以核实身份;授权执法部门在取得法庭手令后可以向服务商发出强制移除违规网页的通知;检控违规使用者。

文件还设想为减轻规管负担,也可以考虑采取只规管淫亵资讯,对网上不雅资讯,维持现在做法。

港府官员声明此次咨询并未预设立场,全文都是采取探讨、商量的口吻。如说到使用过滤软件时提到如何避免删截没有淫亵或不雅内容的网页,说到豁免管制不雅内容时提出如何同其它物品不雅内容要受管制统一起来等。

特别是文件就现行《条例》中的“发布”(publication)的涵盖范围提出了两个方案:一个可行的方案是只规管向公众(public)的发布,不规管个别使用者的传送(点对点,peer-to-peer),但是这可能造成法律漏洞,滥用点对点方式也可以使淫亵和不雅内容迅速在网上流传。但是如果对点对点也加以规管,那么如何避免干预私人通讯也是一个问题。

市民的强烈反弹

检讨文件发表后,反应热烈,据报道第一个星期就收到书面意见数十件,有些政党、社团都提交了书面意见。有关官员在电台同市民展开热线讨论,发表意见也十分踊跃。这些意见正是集中在互联网制度方面,而主题是如何维护香港的言论自由。

据我看来,这些意见表现在三个方面:

首先是理念方面的问题。港人深受西方言论自由理念影响,按此理念,言论自由乃是民众把自己部分权利让渡给政府以后保留的主要权利,政府不能任意限制,或者按照人权公约的提法,政府的限制必须限制在民主社会所必须(necessary)的范围之内。所以对政府提出任何规管言论的措施,都本能地会“提高警惕”:会不会压缩言论空间?例如有人对使用过滤软件就提出:这会不会被政府利用来钳制言论?会不会像中东国家那样首先过滤一些色情内容,下一步就可能过滤一些涉及政治的内容,政府大可以保护国家安全为理由,利用同一个系统来阻截当权者不想见的政治内容。有人就干脆说“防火墙”(GFW)来了。还有人质疑互联网供应商删去或禁止用户浏览某些网页的权力,并且指出有事先审查的意味。而按照西方言论自由原则,任何对言论的事先审查(censorship)都是不允许的。

有代表性的人士是互联网协会主席莫乃光。他发表文章提出:网络监管问题影响深远而且敏感,具争议性和容易极化立场,政府不应该太多管,管也帮不上忙,这才是先进自由国家的经验。期望法例适应互联网日新月异的发展速度,只会徒令法例显得过时而且扰民。他表示赞成文件中“保留现行的共律机制,并引进行政措施加以改善”的建议,但就什么行政措施应该与可行,仍需深入研究,因为细节将涉及用户权益及互联网供货商协会有没有权力执行等问题。他强调,宣传和教育始终是对付问题的最根本的甚至唯一长远有效方法,但文件只把这方面的讨论放在最后的部份。

其次是可行性方面的问题。人们指出如要采取过滤措施,关键中的关键是,什么网页必须过滤?谁定出过滤名单?简言之,谁来决定互联网上我们可以看什么不可以看什么?是淫审处(淫亵物品审裁处)?是苏锦梁?还是互联网供货商?无论根据淫亵不雅的旧定义:“暴力、腐化、可厌”,还是文件提出讨论的新定义:“不当地利用性、恐怖、残暴和暴力”,都是非常抽象和争论不休的,也涉及品味和识见。这样最后必定是强化政府的权力。对于规管点对点传送,人们认为也很难同干预通讯自由切割开来。

再次是技术层面的问题。有人说:任何层面的过滤也必然达不到百份百安全,规避办法有的是。输入信用卡数据方可浏览成人网站只是海外一些色情网站自行使用不完善的一个方法,会带来私隐和保安方面的问题。在网页上发布警告也不会有效。印刷品可以先看封面再看内页,互联网则是直接链接到任何页面。

言论自由vs保护青少年

也有一些报章试图配合政府进行宣传推广。如《大公报》发表社评指出:眼前有关淫亵及不雅物品条例的检讨,关键到底是要防止收窄信息流通和言论自由的空间,还是要进一步确保青少年在不良风气下免于受伤害,其主次、缓急是显而易见的。毫无疑问,答案应是后者而不是前者。

《文汇报》《大公报》还对香港政府提出了忠告。《文汇报》指出:监管互联网,不能只把责任推给互联网供货商,政府的责任不可推卸。《大公报》认为:政府有关部门在这方面应该有更明确的取向,不应片面强调“平衡”,更不应强调“并无既定立场”。保护青少年免于受色情风气毒害,政府能“没有立场”吗?

我们知道,任何法律规范的实施,必须得

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答Julie:政府信息公开案件公民为何胜诉难?

Julie:

《政府信息公开条例》实施后不久,因为在北京参加了一个政府信息公开主题的民间活动,所以曾经简单关注了一下《政府信息公开条例》之后公民提起的案例:

(1) 河北省沧州市律师韩甫政,要求国务院标准化行政主管部门”发布”关于教育、卫生、住房、城建等方面的”国家标准”。 http://news.sohu.com/20080506/n256693308.shtml
 
(2) 陈育华向北京市公安局依法申请相关的政府信息公开。申请的内容是2003年至今的养犬管理费用使用情况,
http://www.gongmeng.cn/sub_r.php?zyj_id=2117
 
(3) 北京市海淀区市民朱福祥、湛江向北京市海淀区环境保护局、海淀区四季青镇政府依法申请相关的政府信息公开。申请的内容包括:北京市海淀区四季青镇常青通达新村建设项目的环境影响评估报告情况、海淀区四季青镇门头村在建小区的环境评估报告、海淀区四季青门头村人口总数及动迁人口情况、海淀区四季青门头村原土地总面积及历年土地征收利用情况等十余项内容。
http://www.gongmeng.cn/sub_r.php?zyj_id=2111
 
(4) 全国首例公民状告政府信息公开的行政诉讼案。黄由俭、邓柏松等5人将一份行政起诉状寄送湖南省郴州市中级人民法院,将汝城县人民政府告上了法庭,要求法院责令汝城县人民政府向原告公开其申请公开的相关政府信息。
http://www.chinanews.com.cn/gn/news/2008/05-06/1240615.shtml
 
(5) 北京大学三位教授申请公开首都机场高速收费。
http://news.xinhuanet.com/local/2008-06/04/content_8308970.htm
 
(6) 郝劲松向国家林业局申请公开虎照二次鉴定进展。
http://news.xinmin.cn/domestic/shehui/2008/05/12/1147880.html

……

争议其实不是没有。但是真正提出争议之后有下文的,或者说像这样公民能胜诉的例子,就非常罕见了。

这可能从某种程度上来说,还是保证整个条例有效实施和发挥作用的机制还没有完善。一方面,政府部门从思想上重视不足,长期官本位思维定式所致,另一方面,或许为政府信息公开投入的经费和准备还不够,在国外,建立e-government,政府网络平台来发布信息,投入是相当庞大的,不知道国内是否有此方面的准备呢?

另外,还有一个现象,那就是《条例》实施之后记者的缺位。06年马骋起诉上海市规划局,根据的是上海地方的一个信息公开条例,当时这个案子被认为是政府信息公开,也是采访权的一次很好的尝试。但是《条例》实施5个月以来,申请政府公开信息的有普通公民、律师、教授,却基本没有看到记者的身影,也许是我还没有关注这样的事例,抑或是其它什么原因?

魏永征:

谢谢你提供这么多有用的资料和线索。

我写《罕见的……公民胜诉案》,结尾只是提了一个问题,是考虑到此类案件少见公民胜诉,问题也许比较复杂,涉及多重原因。而你只作了简单关注,就一口气举出6件信息公开的争议案件,说明争议其实不是没有,但是真正提出争议之后有下文的,或者说像这样公民能胜诉的例子,就非常罕见了。这就使我想到有必要说明这个《政府信息公开条例》本身就存在先天不足。就是它的立足点乃在加强对政府信息公开工作的组织领导,所以对政府掌控信息公开的主动权打上了很大的保险系数。这给公民胜诉带来了很大的困难。

第一,《条例》并非实行“以信息公开为原则,以不公开为例外”。立法思路不是按照这个原则实行排除式,而是实行相反的列举式。这就是第二章“公开的范围”中第九、十、十一、十二那些条款,不管这些条款举了多少条,也总是有限的。公民要求公开的内容未必就同条款恰好对上号。如你举的“(4) 全国首例公民状告政府信息公开的行政诉讼案”,本案原告要求湖南省汝城县政府向原告公开原县自来水公司改制的调查报告,接受申请的官员“当场拒绝”,理由是调查报告“不属信息公开的范围”。原告诉至法院,法院以“涉及企业改制问题,不属行政诉讼范围”为由不予受理。这就充分体现了列举式对政府的照顾。只要在列举的条文中没有提到的词语,政府和法院就可以以“不属范围”予以驳回,那么,如果条文具体列举了诸如“调查报告”、“企业改制”这一类词语,那么还有其他文体、其他内容呢?这样的逐条列举,能够穷尽吗?

“以信息公开为原则,以不公开为例外”,在我国有效法律文件中最早载于2003年《广州市政府信息公开规定》。《政府信息公开条例》的专家建议稿第二条也草拟了这一条,作为条例的基本原则;但是正式的《条例》删去了。2007年4月24日上午《条例》发布会上,国务院法制办官员在回答香港《文汇报》记者问时,硬说《条例》体现了“以信息公开为原则,以不公开为例外”,既然体现,为什么不在《条例》中写明白、却要把这句话从原稿中删去呢?

“以信息公开为原则,以不公开为例外”,不是一句口号,而是一种制度。按照这个制度,政府如果不愿意公开某项信息,必须证明它属于“例外的免于公开的信息”,而不是证明它“不属公开范围”。既然除了例外,都应该公开,那就根本不应该出现“公开范围”这样的概念。现在政府、法院都以“不属公开范围”、而不是以“属于不公开的例外”作为不公开某项信息或者支持政府不公开的理由,可见在实践上也并不存在“以信息公开为原则,以不公开为例外”的观念和制度。

政府只需指出不属公开范围,即条例内没有规定,就可以拒绝公开。而公民为了反驳政府,却需证明它“属于”公开范围,这是很困难的。

第二,对于不得公开的信息,《条例》不仅规定了“不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息”,而且规定了“不得危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定”,早已有人指出,这些词语的外延十分宽泛,没有具备法律效力的界定,政府很容易使用其中某一二个词语作为不公开的理由。

如果公民坚持要求公开,反驳政府,那么就必须证明有关信息不属国家秘密,或者不会影响什么安全、什么稳定,他能够做到吗?

第三,对于公民申请信息公开,《条例》规定了“可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要”这样的前提。《条例》公布不久,李斯颐研究员就向我提问这句话的含义,是不是为申请公开设置了一个条件。前天千千静听在右边“评论”栏里贴出的袁裕来律师诉安徽省政府信息公开一案,果然成为法院驳回起诉的一条理由:“与原告自身生产、生活、科研等特殊需要无关联,不属于《政府信息公开条例》第十三条规定的行政机关依申请公开政府信息的范围”。照此说来,公民申请信息,必须证明有关信息属于自己某方面的“特殊需要”,完全表明了李研究员的担心有理。那么什么叫“特殊需要”呢?本案原告申请为行政复议需要的信息,为什么不能算“特殊需要”呢?

按照国际信息公开的原理,申请人因为是行使自身权利的权利方,无需说明所申请信息的用途和理由,被申请的政府部门属于提供信息的义务方,如果不同意提供(即不能履行义务),则负有证明例外豁免公开的责任,我们这里是完全反过来了。

现在满足公民知情权的漂亮话语满天飞,《条例》中也使用了政府公开信息的“义务”这样的说法,而一旦公民行使自身权利时,却要求他先证明自身权利的合理性,政府还有何义务可言!

第四,《条例》规定了政府信息公开之前的保密审查制度,而是否属于国家秘密的争议至今还是不可诉的。《保守国家秘密法》规定关于国家秘密的争议只能向上级保密部门申请复议,而没有进入司法程序的规定。《条例》只是行政法规,无权改变法律的规定。所以政府只要说某项信息经过保密审查属于国家秘密,那么公民就只能偃旗息鼓,打道回府,任何异议都不可能了。

按照这四点,公民在信息公开上同政府发生争执,对簿公堂,究竟能有多少胜诉希望呢?

在《条例》公布三天后,我在南京邮电大学的研讨会上演讲,就委婉地提出了相关意见,请参阅:

http://yzwei.blogbus.com/logs/5222508.html

最后说说你问记者缺位的问题,我以为新闻记者从这个《条例》恐怕受惠不大。《条例》是调整公民同政府之间的关系的。我们国家的记者是国家工作人员,是党和国家媒体的工作人员,不是普通老百姓。马骋事件表明,在有关部门看来,记者在采访过程中如果在获取信息方面同政府部门争生争议,应当也可以向上级主管部门反映请后者出面协调,即通过国家政权体制内部的途径解决,而不应当上法庭同政府对抗。我不知道现在对处理媒体及其记者同党政机关、事业单位、社团等的争议方面有什么内部精神,但是近两年根据我对有关问题的观察,感到是要求尽可能在体制内处理的。《财经时报》就是又一例。

http://www.gov.cn/zfjs/2009-03/31/content_1273571.htm

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王美懿:《财经时报》受到纪律制裁的思考

魏永征按:王美懿在评论中贴出了就我的评《财经时报》停刊事件而写的评论,有独到的见解。为便于阅读,现在移至正文栏,并对王氏来文表示感谢。

中国传媒确实缺少商业性的传统,历史上除极少数如《申报》外,最有名的报刊,都是为传播某种思想而创办。而今天内地媒体的祖先,都是从共 产党闹革命时创建、发展、延伸、孳生而来。如今整个社会向市场经济演进,媒体纷纷走向产业化,但是国家垄断的性质坚持不变(四不变),产生了举世无双的国家创办商业媒体这样的独特现象。这会带来一系列矛盾有待解决。我近来的若干文章,实际上都是从不同角度触及了此类矛盾。我关于《财经时报》这篇评论在此地有较多跟贴,在别的专业网站发表后读者远超其他文章,可能说明大家都在关心此类问题。但是要系统研究和说明这个现象,尚需时日,也许为我力所不及,有待高手完成。

http://blog.sina.com.cn/s/blog_4bdb1fa00100b2gn.html#comment

王美懿正文

魏老师的博文通过《财经时报》停刊的事件,以小见大的提出了我国媒体管理面临的法治困境。当然,不知我这样的理解是否正确,或者说这只是魏老师博文所反映的一个方面。而三位博友的评论,各有自己新的角度。通过阅读,我也有一些关于媒体管理的思考。

一、媒体的性质

(一)媒体的经济性

1、媒体经济性导致的竞争促使媒体产生相对于政府和政治体制的独立性

目前,大部分西方国家,非盈利性的公共媒体为数不多,大多数传媒都属于商业传媒。商业传媒作为经济单位,具有独立的法人地位,其特征是一般由私人或私人集团所拥有,并号称没有明显的党派倾向,实行独立的编辑方针,经济上依靠市场,自负盈亏。

2、传媒的经济性很弱,这是我国大众传媒传统的和显著的特征之一

而在我国,传媒传统上不具有经济性(非盈利)。这一特点并非传媒客观上不能具有经济性,而是国家政策使然,人为造就。媒体传统上是为主流意识形态服务的,是维护国家稳定和传播、推进国家政策的重要工具和手段,因此,媒体不能从事商业活动,并且不能为私人组织所控制,这样,媒体与政府之间不是平等主体之间的关系,而是一种行政性的依附和隶属的关系。媒体的地位与政府内部的行政部门非常类似。正因为如此,政府可以有效而灵活地运用行政手段来管理传媒。

(二)我国媒体经济性弱与法律滞后性的关系

我国的体制改革和法制进步是“经济拉动型的”,即体制改革和法制建设由经济发展的需要所决定。这种模式决定了在我国法律体系中特定法制的发展速度与其与经济活动的密切程度成正比。与市场经济密切相关的民商法、经济法发展的速度最快,取得的成就最大,与发达国家的差距最小,在经济全球化的影响和冲击下,在许多方面已经做到与国际接轨;其次是行政法和有关社会保障的法律,因为这两类法律如不根据市场经济的发展需要加以变革,市场经济将在行政权力的不当干预和缺乏保障的社会弱势群体的制肘和反对下寸步难行。传媒法的经济关联性在我国是最差的,因而,传媒法在我国法律体系中相对说来是发展最慢的法律部门,迄今为止,在大众传媒领域基本上没有国家最高立法机关制定的法律。这个领域效力等级最高的立法文件通常是国务院制定的行政法规。这已经是比较明显的进步了,数年以前,在大众传媒的不少关键领域,规章这个我国法律体系中效力等级最低的立法形式,却是传媒活动最高的法律依据。

二、媒体管理的法治困境

我国开始由计划经济向市场经济转向时,由于市场经济必须依靠传媒传播商业信息,而传媒服务的有限资源在市场经济环境下,只能通过市场加以配置,大众传媒维系其非经济性的客观基础和前提随之受到侵蚀。这时产生了两种政策选择的冲突:一是取消或严格限制市场经济的存在和发展,维护大众传媒保持其非经济性的条件,以巩固和强化大众传媒政府“喉舌”的性质和作用;二是适应市场经济的发展需要,承认并允许媒体开展为市场服务并从市场获得经济回报的商业性活动。保持媒体的非经济性,对于保持国家对传媒的管制,特别是以行政方式对传媒的管制是十分重要的,但另一方面,发展市场经济是我国的基本国策,其价值和利益远高于固守传媒非经济性的价值和利益。在这种情况下,承认和允许传媒发展其经济性,建立和拓展传媒产品和服务的市场,成为必然,这使得传媒的行为方式发生了某种改变。在传媒未进入市场之前,其活动方式主要是单方面进行的宣传活动。而在传媒进入市场以后,其市场活动涉及市场其他参与人,这些参与人具有不依附于国家行政机关的独立地位,故而,政府无法依据特别权力关系在无具体法律依据的情形下,以行政命令的手段对其加以规制。 在大众传媒广泛参与商业活动,其经济性不断成长的情况下,政府以政策和行政命令为主的管理体系遇到前所未有的挑战。即使媒体由国家垄断,在经济利益驱动下,它们也将产生独立的权利要求,试图获得与其他市场主体一样的法律保障,抵制和反对政府依据特别权力关系任意损害其经济利益的行为。随着经济的发展,国家对媒体的绝对垄断迟早将会被打破,当私人可以拥有或经营媒体时,政府以行政命令的手段管制媒体的传统做法,将难以维持。

三、媒体管理的法治困境解决途径

当前,我国传媒法发展空间及其作用范围仍然是有限的。政策所起的作用依旧大于法律。我国大众传媒面对社会的“民事性”和它面对政府的“行政依附性”的特点对传媒法的发展构成了阻碍。因为,如果可以确认传媒在面向个人和社会时,具有“行政机关”的地位,那么依据“依法行政”的原理和原则,就必须立法,而摒弃依据特别权力关系进行的内部性质的行政管理。但是,媒体在对外关系上的民事性,排除了这种可能性,使政策和行政命令有了取代法律发挥作用的空间。媒体的国家垄断是传媒法的发展受到制约的一个关键因素。因为国家是媒体的所有人,因而国家目的不必通过法律行为加以实现,国家依其所有人的地位,对媒体依照民法或公司法的规定作出意思表示即可实现其目的。尽管国家对媒体的垄断已开始被打破,但在整体上,我国的大众媒体在未来可以预见的时间内,国家垄断的总体格局不大可能改变,在政策和法律的关系上,法律完全取得主导地位,尚需时日。传媒法的发展首先将表现为现行政策和管理措施的法制化,而后真正意义

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从《凶镜》说到《画皮》

在一片昏暗中,一个中年男子,走在似乎是一个两边全是衣柜的更衣室里,伴随着低沉的脚步声,衣柜门一个个吱呀吱呀地自动打开,内面都只有一面镜子,显现出一个个的他,他凝视镜中影像,忽尔看见自己变得面目狰狞,反身就逃,迎面又是一面大镜子,镜面突然开裂,碎在地上,碎的镜面中又是一个个他,一块较大的碎片中的影像伸出手来捡起一片尖锐的碎片刺向自己的脖子,而现实中的男子的脖子也破裂开来,鲜血直喷……

然后推出影片的题目:Mirrors(中文译作“凶镜”)。

警员班(Ben)因故被解职,受雇去看守五月花百货公司火灾后的现场,这场大火死伤数百,但古罗马式建筑框架依旧。班在夜间巡逻时发现,大楼诸多镜子里会出现火灾遇难者挣扎的景象,还听见逃命的惨叫,烈火还似乎烧到自己身上。

班正同太太爱米(Amy)龃龉,住到姐姐安琪拉(Angela)处。他向她们说起此事,她们不信,认为班由于连番挫折而患了心理病。

班收到名为凯瑞(Gary)的人寄来的邮件,里面全是报道五月花失火的剪报。他通过昔日警方关系寻找凯瑞,说是已经死了,是自杀。他打听到尸体就在太太所在的医院,又去了解到死者是在更衣室里用镜子碎片割喉死的。后来他又了解到五月花火灾是纵火,纵火者说他的家人都被镜子害死了,所以要放火烧掉那些镜子。接着他也自杀了。

班的姐姐安琪拉临睡入浴,但影像却留在镜子里不消失,忽然影像伸手撕开自己嘴巴,鲜血四溅,而浴缸中的安琪拉也出现了同样的景象,一缸血水,淹没地面(见图)。次晨警员赶到,判断是自杀。

班心知有异,不顾太太反对,把家里的镜子全部刷上油漆。他注意到纵火者供词中提到一个名叫安娜•爱斯可(Anna Esseker)的女子,又发现五月花大楼原先是一家医院,他调阅这医院50年代的档案,发现了这位爱斯可,是医院的精神病人,时年12岁,在她出院后两天,医院的精神病人集体死亡。班几经周折,终于找到了垂暮的修女爱斯可。他恳求她回到几十年前的场所,解除由于她的病愈而留在当地镜中的邪魔,救助自己的全家。爱斯可坐到当年治病的椅子上祷告,只见雷霆交加,天翻地覆。

此时班太家里也是险象环生。儿子不见了,所有水龙头都开起来,水流满地,倒影就同镜子一样。班太四处找儿子,又听见女儿叫救命。原来女儿看见母亲的水中影像拿起尖刀割向自己的脖子。班太从影像手里救下女儿,看见儿子坐在地上竟在浅浅的积水中沉没下去,她死命把儿子从水中捞出,进行人工呼吸。就在爱斯可祷告的那一刻,儿子终于吐出了一口气。

天亮了,遍身鳞伤的班走出劫余的大楼。他发现自己眼里东西都是反的,包括文字。原来他已经成了镜中人。

这是一部灵异片,描写超自然力量。据说是从韩国一部片子改编移植的。它的理据是,人的精神分裂并不是由于现代医学所谓的人格分裂,而是古老传说中认为是受到邪魔驱使报复造成的。

这样的荒诞恐怖的影片,有什么意义呢?我想作用还是有的,就是减压。每周工作下来,十分辛苦,需要娱乐消遣。去看场电影吧,可以看《妈妈咪呀》这样的喜剧片,也可以看《凶镜》这样的恐怖片。有位名人说过,生活是丰富多彩的。要有欢乐,也要有恐怖;欢笑可以是真的,恐怖必须是假的,电影就是制作恐怖的最合适的器具。本片的特点就在于充分运用现代电影科技,综合真人、电脑、音乐、音响等效果,制作出一种神秘诡异的气氛,观众沉浸其中100分钟,走出影院,朗朗乾坤,舒出一口长气:放松了!

现今同时放映的鬼片《画皮》,我以为就没有体现这个道理。本来这是最经典的恐怖题材,我在几岁时听姐姐讲画皮的故事,就觉得背后冷飕飕的。而现在拍成了单纯的三角恋爱戏,尽管启用名角,但是观感平平。当然,老少咸宜,绝对安全。

导演自然懂,但是电影的主要市场在内地,要经过审查,如果拍出《凶镜》那样效果,审查就通不过。

这又要说到分级制了。大人孩子需要各异;减压,孩子们自然不需要。为什么孩子不需要的大人也不可以呢?

眼下媒体日益产业化,当局是否想到,把大人对电影的需求限制到孩子的水平,最直接的后果是大大缩减了中国电影的市场,这对谁有好处呢?

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警察怕记者什么?

前天,某市高级法院对一起故意杀人案进行二审公开庭审,按照正规的审判程序,允许公民和记者入场旁听,记者中包括了三家香港报纸的记者。这比我前面评论里提到的小诸葛课程中的计谋,是一个很大的进步。香港《文汇报》《大公报》《明报》《星岛日报》都以一个版(有广告)的篇幅,以文字和图片作了报道,这也很正常。不过我看见《大公报》上登了一张照片,一位警察,对着镜头举起右手,张开手掌,作阻挡状,却被记者迎头拍个正着,登了出来,就忍不住要说几句。

记者拍的是什么呢?警察的背后只是一辆囚车,文字说明是审判结束,被告人坐囚车离开法院。这样最普通的、凡是走路人都看得见的景象,警察为什么要阻挡呢?是出于保护被告人权益考虑,不让拍被告人吗?被告人的肖像,在香港是不让拍的,不过也不是警察临时用手阻挡记者,这是挡不住的,而是给被告人带上头套,谁也瞧不见。如果被告人上了法庭,那就严禁拍摄,违者按藐视法庭论处。不过内地没有这一条规矩,肯定不是出于这样考虑。本案被告人由三位警察押上被告席受审的照片,此间四家报纸家家大幅刊登,大概是内地统发新闻照片。那么警察阻挡镜头究竟是不让拍什么呢?囚车吗?街景吗?

我以为这就是警察的职业习惯。记者拍照,事先也不向我报告,“履行采访手续”,谁知道拍下什么东西,万一拍下“有损形象”的画面怎么办?看见记者举起相机,就本能地举起自己的手。殊不知这已是法院门外,公共场所,记者有采访自由,阻挡不成,却是留下这么一个尴尬画面,倒真的是有点“有损形象”。

所以我觉得警察对于记者的传统思维应该改一改,不必对记者都作“负面推定”,以为来者不善,善者不来,总是专挑毛病,拍问题画面的。如果要“维护形象”,那么就自己先把形象弄弄好,人家怎么拍摄、怎么报道也不怕了。

http://www.bullog.cn/blogs/aiww/

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罕见的政府信息公开争议首例公民胜诉案

10月9日,湖北省黄冈市黄州区人民法院判决公民徐建国状告黄州区交通局违反《政府信息公开条例》一案胜诉。据人民网报道,此案是今年5月1日《条例》施行以来政府部门涉此败诉的“首例”。

如果这确实是“第一案”,那么我以为它真是一个“稀客”。

我们国家太大了。就行政区域来说,省级32个,地市级300多个,县级2000多个,每一个行政区域的政府部门又不知凡几,做个乘法,再加上中央政府各部门及所属可以独立对外的部门,以及《条例》规定有同等信息公开义务的各类具有管理公共事務職能的組織、與群眾利益密切相關的公共企事業單位,那肯定达到6位数。这么多部门、组织、单位,实施信息公开150天,才有一个县区级政府下属部门被法院判决强制公开有关信息,你道多乎哉?不多也!我说那真是少到了可以说有点罕见了。

那么是不是各级政府部门、各个负有信息公开责任的义务主体,在贯彻执行《条例》方面已经做得非常之好,以至基本不会同权利主体发生争议和纠纷呢?

这里,有一份《政府信息公开条例》实施准备调研报告。几位学者,自2007年11月到2008年2月间,先后赴四川、江苏、福建、云南数省实地调研,并与天津、辽宁、山东、广东、浙江、北京等省市的信息官员进行了广泛讨论。他们指出,从全国范围来看,《条例》的实施准备工作启动稍慢,且各地步调不一。国务院在《条例》于2007年4月发布四个月后即8月才通知各地政府部署实施准备,多数省份在2007年9-11月才陆续在本地发出准备通知,个别地方政府对《条例》“置若罔闻,浑若不知”,直至《条例》实施,也没有开展任何实质性的工作。

他们从确定信息公开主管部门和工作机构、建立信息公开制度规范、开辟政府信息公开场所、健全政府信息公开方式、编制公开指南和公开目录等5方面指出,一些地方政府对这项工作存在问题甚多,有的做法“既是对公众明目张胆的欺骗,也是对法规毫无顾忌的蔑视”。

这篇成稿于《条例》实施前夕的文章语重心长地要求各级政府奋起直追以亡羊补牢。“否则,公开条例施行后随之而来的政府信息公开争议引起的大量复议、诉讼、信访案件,将使有关政府机关陷于极大的被动”。(《法学》,2008年第6期)

5个月过去了,风平浪静,水波不兴,只有一个小小的区政府下属的局为没有履行信息公开义务承担法律责任,飘起些微涟漪。

这是为什么呢?是那些学者危言耸听吗?

我觉得这又可以做一个研究课题。

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